Оглавление | Глава 38

Комментарии к ст. 234

 

Комментарий К. Я. Ананьевой

Конституция РФ в ст. 37 и ТК в ст. 2 закрепляют свободу труда и право на труд, поэтому лишение работника возможности трудиться является нарушением его субъективных конституционных прав. Конкретизируя принципы правового регулирования трудовых отношений, заключающиеся в защите от безработицы, обязанности сторон трудового договора соблюдать условия заключенного договора, обеспечении права каждого работника на своевременную и в полном размере выплату справедливой заработной платы, обязательности возмещения вреда, причиненного работнику в связи с исполнением им трудовых обязанностей, комментируемая статья устанавливает обязанность работодателя возместить работнику не полученный им заработок во всех случаях незаконного лишения возможности трудиться.

Компенсация работнику за нереализованную возможность трудиться и получать в результате труда конкретную заработную плату, устанавливаемую в соответствии с трудовым договором, от данного или иного (в случаях задержки выдачи трудовой книжки, внесения в нее неправильной или не соответствующей законодательству формулировки причины увольнения) работодателя предусмотрена комментируемой статьей и статьей 165 ТК. Она является формой материальной ответственности работодателя перед работником и формой возмещения последнему материального ущерба, возникшего в результате действий или бездействия работодателя, на определенный период времени затрудняющих работнику осуществление принципа свободы труда, права на труд и иных трудовых прав и обязанностей.

Материальная ответственность работодателя за любое незаконное лишение работника возможности трудиться направлена на восстановление нарушенных трудовых прав работника и ограничение произвольного использования более сильного положения работодателя как стороны в трудовых отношениях.

Подлежит возмещению весь заработок, не полученный за период времени, в течение которого работник лишен возможности трудиться согласно условиям трудового договора у данного работодателя либо заключить трудовой договор с иным работодателем в связи с невыдачей ему трудовой книжки или наличием неверной формулировки причины увольнения. Неполученным будет считаться заработок за весь период времени до восстановления работника на прежней работе или обеспечения работодателем возможности приступить к ней, а также заработок за период времени до фактической выдачи трудовой книжки или внесения правильной формулировки причины увольнения. В последнем случае неполученным может быть как заработок от данного работодателя за период времени от увольнения до выдачи трудовой книжки или внесения в нее правильной формулировки, так и заработок от иного работодателя, который мог быть получен работником за этот период и фактически не получен им в связи с отсутствием трудовой книжки или неверной формулировкой причины увольнения. В частности, если доказано, что датой приема на работу (см. комм. к ст. 68 ТК) могла быть дата выдачи трудовой книжки (см. комм. к ст. 62 ТК) или ближайшая к ней дата, формулировка причины увольнения повлияла на условия заключенного трудового договора (см. комм. к ст. 57 ТК об условиях трудового договора и комм. к ст. 70 ТК об испытании при приеме на работу) или на его заключение (см. комм. к ст. 65 ТК), то работник может доказывать размер ущерба, исходя из неполученного от иного работодателя заработка за все время вынужденного прогула (см. комм. к ст. 394 ТК), либо исходя из наличия разницы в заработке за все время выполнения нижеоплачиваеиой работы или испытания до момента внесения исправлений в трудовую книжку.

В случае признания судом (см. комм. к ст. 391 ТК) отказа в приеме на работу незаконным (см. комм. к ст. 64 ТК), работник, подвергшийся дискриминации (см. комм. к ст. 3 ТК) или необоснованному отказу в заключении трудового договора, вправе при наличии вины данного работодателя получить компенсацию за нереализованную возможность трудиться в размере не полученного от него заработка за весь период времени до восстановления его трудовых прав.

Применяемое в ст. 394 ТК и судебной практике понятие «вынужденного прогула» в целом соответствует понятию «незаконного лишения возможности трудиться», хотя составляет лишь часть значительно более широко толкуемого термина и не вполне корректно употреблено («прогула» как оставления работы здесь нет). Кроме того, в лишение возможности трудиться включается перевод работника на другую работу, задержка выдачи ему трудовой книжки, внесение в нее неправильной или не соответствующей законодательству формулировки причины увольнения. В федеральных законах и коллективных договорах могут предусматриваться иные случаи незаконного лишения возможности трудиться, конкретизирующие данное понятие. Не незаконное лишение возможности трудиться вообще, а незаконное лишение возможности трудиться согласно условиям конкретного трудового договора у определенного работодателя и в результате этого неполучение заработка (в том числе частичное) за все время до восстановления права подлежат полной компенсации виновным работодателем.

В силу того, что работодатель в любом случае незаконного лишения работника возможности трудиться в результате собственного виновного противоправного поведения несет материальную ответственность перед работником и эта ответственность не может быть заменена какими-либо выплатами от других лиц, в том числе и от иных работодателей, так как утратила бы при этом свои признаки и сущность, положения постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22 декабря 1992 г. (в ред. от 21 декабря 1993 г. с изм. от 15 января 1998 г.) и обзора судебной практики по гражданским делам Верховного Суда РФ от 15 июля 1994 г. в части зачета сумм заработной платы, полученной работником за работу в другой организации, противоречащие комментируемой статье, не должны применяться органами по рассмотрению трудовых споров и судами. Если в это время работник трудился у иного работодателя и получал от него заработную плату, получал иные выплаты (вознаграждения) за свой труд или в результате своей деятельности (в том числе в качестве индивидуального предпринимателя), суммы последних не могут приниматься к зачету не полученного им заработка, так как выплачиваются из других источников, по иным основаниям и субъектами (лицами), которые не несут материальной ответственности за незаконные действия или бездействие данного работодателя. Иначе подобный зачет приводил бы к освобождению виновного работодателя от материальной ответственности перед работником и лишал бы последнего компенсации за причиненный материальный ущерб, что ТК не предусмотрено. В этих случаях размер подлежащего возмещению ущерба исчисляется исходя из не полученного от данного работодателя заработка.

В случаях же незаконного отстранения от работы (см. комм. к ст. 76 ТК), перевода работника на другую работу (см. комм. к ст. 72 ТК) у данного работодателя, подлежит возмещению лишь та часть заработка, которая не получена работником в результате такого отстранения или перевода (сумма подлежащего получению заработка за вычетом полученного за тот же период времени от данного работодателя). Иные выплаты, полученные от данного работодателя за этот же период времени (выходное пособие, пособие по временной нетрудоспособности), подлежат зачету при взыскании заработка.

Размер подлежащего возмещению работодателем материального ущерба (не полученного заработка) доказывается работником. При этом принимаются во внимание сведения о размере среднего заработка работника за предыдущий период времени (см. комм. к ст. 139 ТК), наличие условий в трудовом договоре (см. комм. к ст. 57 ТК), иные доказательства. Работодатель вправе доказывать законность своих действий или бездействия, отсутствие своей вины (см. комм. к ст. 233 ТК), в том числе в случае задержки выдачи трудовой книжки (см. комм. к ст. 62 ТК). Виновность работодателя предполагается в случае отказа от исполнения решения органа по рассмотрению трудовых споров (см. комм. к ст. 396 ТК) или государственного правового инспектора труда о восстановлении работника на прежней работе и задержки выдачи работнику трудовой книжки.

По спорам об увольнении установлен месячный срок обращения в суд, в иных случаях работник вправе предъявить иск в течение трех месяцев (см. комм. к ст. 392 ТК). От оплаты государственной пошлины и судебных расходов работники освобождены (ст. 393 ТК). При рассмотрении требований работника о возмещении ущерба в судебном порядке действуют правила гражданского судопроизводства. ТК не предусматривает нормы, аналогичные содержащимся в ст. 214 КЗоТ, о возложении материальной ответственности на должностное лицо, виновное в незаконном увольнении или переводе. Убытки, причиненные организации виновными действиями ее руководителя (см. комм. к ст. 273 ТК), в том числе возникшие в результате возмещения работнику не полученного им заработка, в качестве материальной ответственности руководителя организации, могут быть взысканы с него организацией (см. комм. к ст. 277 ТК).

Конституция РФ в ст. 37 и ТК в ст. 2 закрепляют свободу труда и право на труд, поэтому лишение работника возможности трудиться является нарушением его субъективных конституционных прав. Конкретизируя принципы правового регулирования трудовых отношений, заключающиеся в защите от безработицы, обязанности сторон трудового договора соблюдать условия заключенного договора, обеспечении права каждого работника на своевременную и в полном размере выплату справедливой заработной платы, обязательности возмещения вреда, причиненного работнику в связи с исполнением им трудовых обязанностей, комментируемая статья устанавливает обязанность работодателя возместить работнику не полученный им заработок во всех случаях незаконного лишения возможности трудиться.

Компенсация работнику за нереализованную возможность трудиться и получать в результате труда конкретную заработную плату, устанавливаемую в соответствии с трудовым договором, от данного или иного (в случаях задержки выдачи трудовой книжки, внесения в нее неправильной или не соответствующей законодательству формулировки причины увольнения) работодателя предусмотрена комментируемой статьей и статьей 165 ТК. Она является формой материальной ответственности работодателя перед работником и формой возмещения последнему материального ущерба, возникшего в результате действий или бездействия работодателя, на определенный период времени затрудняющих работнику осуществление принципа свободы труда, права на труд и иных трудовых прав и обязанностей.

Материальная ответственность работодателя за любое незаконное лишение работника возможности трудиться направлена на восстановление нарушенных трудовых прав работника и ограничение произвольного использования более сильного положения работодателя как стороны в трудовых отношениях.

Подлежит возмещению весь заработок, не полученный за период времени, в течение которого работник лишен возможности трудиться согласно условиям трудового договора у данного работодателя либо заключить трудовой договор с иным работодателем в связи с невыдачей ему трудовой книжки или наличием неверной формулировки причины увольнения. Неполученным будет считаться заработок за весь период времени до восстановления работника на прежней работе или обеспечения работодателем возможности приступить к ней, а также заработок за период времени до фактической выдачи трудовой книжки или внесения правильной формулировки причины увольнения. В последнем случае неполученным может быть как заработок от данного работодателя за период времени от увольнения до выдачи трудовой книжки или внесения в нее правильной формулировки, так и заработок от иного работодателя, который мог быть получен работником за этот период и фактически не получен им в связи с отсутствием трудовой книжки или неверной формулировкой причины увольнения. В частности, если доказано, что датой приема на работу (см. комм. к ст. 68 ТК) могла быть дата выдачи трудовой книжки (см. комм. к ст. 62 ТК) или ближайшая к ней дата, формулировка причины увольнения повлияла на условия заключенного трудового договора (см. комм. к ст. 57 ТК об условиях трудового договора и комм. к ст. 70 ТК об испытании при приеме на работу) или на его заключение (см. комм. к ст. 65 ТК), то работник может доказывать размер ущерба, исходя из неполученного от иного работодателя заработка за все время вынужденного прогула (см. комм. к ст. 394 ТК), либо исходя из наличия разницы в заработке за все время выполнения нижеоплачиваеиой работы или испытания до момента внесения исправлений в трудовую книжку.

В случае признания судом (см. комм. к ст. 391 ТК) отказа в приеме на работу незаконным (см. комм. к ст. 64 ТК), работник, подвергшийся дискриминации (см. комм. к ст. 3 ТК) или необоснованному отказу в заключении трудового договора, вправе при наличии вины данного работодателя получить компенсацию за нереализованную возможность трудиться в размере не полученного от него заработка за весь период времени до восстановления его трудовых прав.

Применяемое в ст. 394 ТК и судебной практике понятие «вынужденного прогула» в целом соответствует понятию «незаконного лишения возможности трудиться», хотя составляет лишь часть значительно более широко толкуемого термина и не вполне корректно употреблено («прогула» как оставления работы здесь нет). Кроме того, в лишение возможности трудиться включается перевод работника на другую работу, задержка выдачи ему трудовой книжки, внесение в нее неправильной или не соответствующей законодательству формулировки причины увольнения. В федеральных законах и коллективных договорах могут предусматриваться иные случаи незаконного лишения возможности трудиться, конкретизирующие данное понятие. Не незаконное лишение возможности трудиться вообще, а незаконное лишение возможности трудиться согласно условиям конкретного трудового договора у определенного работодателя и в результате этого неполучение заработка (в том числе частичное) за все время до восстановления права подлежат полной компенсации виновным работодателем.

В силу того, что работодатель в любом случае незаконного лишения работника возможности трудиться в результате собственного виновного противоправного поведения несет материальную ответственность перед работником и эта ответственность не может быть заменена какими-либо выплатами от других лиц, в том числе и от иных работодателей, так как утратила бы при этом свои признаки и сущность, положения постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22 декабря 1992 г. (в ред. от 21 декабря 1993 г. с изм. от 15 января 1998 г.) и обзора судебной практики по гражданским делам Верховного Суда РФ от 15 июля 1994 г. в части зачета сумм заработной платы, полученной работником за работу в другой организации, противоречащие комментируемой статье, не должны применяться органами по рассмотрению трудовых споров и судами. Если в это время работник трудился у иного работодателя и получал от него заработную плату, получал иные выплаты (вознаграждения) за свой труд или в результате своей деятельности (в том числе в качестве индивидуального предпринимателя), суммы последних не могут приниматься к зачету не полученного им заработка, так как выплачиваются из других источников, по иным основаниям и субъектами (лицами), которые не несут материальной ответственности за незаконные действия или бездействие данного работодателя. Иначе подобный зачет приводил бы к освобождению виновного работодателя от материальной ответственности перед работником и лишал бы последнего компенсации за причиненный материальный ущерб, что ТК не предусмотрено. В этих случаях размер подлежащего возмещению ущерба исчисляется исходя из не полученного от данного работодателя заработка.

В случаях же незаконного отстранения от работы (см. комм. к ст. 76 ТК), перевода работника на другую работу (см. комм. к ст. 72 ТК) у данного работодателя, подлежит возмещению лишь та часть заработка, которая не получена работником в результате такого отстранения или перевода (сумма подлежащего получению заработка за вычетом полученного за тот же период времени от данного работодателя). Иные выплаты, полученные от данного работодателя за этот же период времени (выходное пособие, пособие по временной нетрудоспособности), подлежат зачету при взыскании заработка.

Размер подлежащего возмещению работодателем материального ущерба (не полученного заработка) доказывается работником. При этом принимаются во внимание сведения о размере среднего заработка работника за предыдущий период времени (см. комм. к ст. 139 ТК), наличие условий в трудовом договоре (см. комм. к ст. 57 ТК), иные доказательства. Работодатель вправе доказывать законность своих действий или бездействия, отсутствие своей вины (см. комм. к ст. 233 ТК), в том числе в случае задержки выдачи трудовой книжки (см. комм. к ст. 62 ТК). Виновность работодателя предполагается в случае отказа от исполнения решения органа по рассмотрению трудовых споров (см. комм. к ст. 396 ТК) или государственного правового инспектора труда о восстановлении работника на прежней работе и задержки выдачи работнику трудовой книжки.

По спорам об увольнении установлен месячный срок обращения в суд, в иных случаях работник вправе предъявить иск в течение трех месяцев (см. комм. к ст. 392 ТК). От оплаты государственной пошлины и судебных расходов работники освобождены (ст. 393 ТК). При рассмотрении требований работника о возмещении ущерба в судебном порядке действуют правила гражданского судопроизводства. ТК не предусматривает нормы, аналогичные содержащимся в ст. 214 КЗоТ, о возложении материальной ответственности на должностное лицо, виновное в незаконном увольнении или переводе. Убытки, причиненные организации виновными действиями ее руководителя (см. комм. к ст. 273 ТК), в том числе возникшие в результате возмещения работнику не полученного им заработка, в качестве материальной ответственности руководителя организации, могут быть взысканы с него организацией (см. комм. к ст. 277 ТК).

 

Комментарий К. Н. Гусова

§ 1. Статья 234 Кодекса обобщает и конкретизирует материальную ответственность работодателя за ущерб, причиненный любыми незаконными действиями, лишившими работника возможности трудиться у данного или другого работодателя.

§ 2. Наиболее часто встречающиеся на практике случаи нарушения права работника трудиться и соответственно нарушения трудового законодательства в этой области приведены в ст. 234 ТК.

§ 3. Незаконность отстранения работника от работы означает нарушение правил, предусмотренных в ст. 76 ТК.

Переводы на другую работу регламентированы ст. 72 и 74 ТК.

Нарушение установленного этими статьями порядка переводов на другую работу и причинение в связи с этим ущерба работнику влекут за собой материальную ответственность работодателя. Такая ситуация складывается при переводе работника на другую нижеоплачиваемую работу без его согласия.

§ 4. Законность или незаконность увольнения определяется соблюдением или несоблюдением общих и особых норм об основаниях и порядке расторжения трудового договора (см. ст. 77-84; 261, 269, 372 ТК).

§ 5. Решения органов по рассмотрению трудовых споров (КТС, суда) обязательны для исполнения (см. ст. 389, 396 ТК). Государственные инспектора труда (правовые, по охране труда) при осуществлении надзорно-контрольной деятельности имеют право предъявлять работодателям и их представителям обязательные для исполнения предписания об устранении нарушений трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, о восстановлении нарушенных прав работников, привлечении виновных в указанных нарушениях к дисциплинарной ответственности или об отстранении их от должности в установленном порядке (см. абз. 5 ч. 1 ст. 357 ТК).

Неисполнение решений органов по рассмотрению трудовых споров и предписаний государственной инспекции труда, приведшее к причинению материального ущерба работнику, влечет за собой материальную ответственность работодателя.

§ 6. Трудовая книжка установленного образца является основным документом о трудовой деятельности и трудовом стаже работника (ч. 1 ст. 66 ТК).

Трудовая книжка должна быть выдана работнику в день увольнения (последний день работы) (см. ч. 2 ст. 62 ТК).

Не имея на руках трудовой книжки, работник лишен возможности поступить на работу к другому работодателю, так как при приеме на работу она должна быть предъявлена (см. абз. 2 ч. 1 ст. 65 ТК).

Задержка выдачи трудовой книжки работнику по вине работодателя является правонарушением и влечет возмещение возникшего в связи с этим ущерба работнику.

§ 7. В случаях, когда в трудовую книжку вносятся неправильные или не соответствующие закону формулировки увольнения, возникший материальный ущерб подлежит возмещению работнику.

Формулировки увольнения должны соответствовать предусмотренным в Кодексе и зависят от основания увольнения (см. ст. 80-84 ТК).

§ 8. Помимо случаев материальной ответственности работодателя, перечисленных в ст. 234 ТК, она возникает в других случаях нарушения трудового законодательства. Например, в случаях неправомерного (необоснованного) отказа в приеме на работу, проявления дискриминации по отношению к лицу, желающему поступить на работу к данному работодателю или уже связанного с работодателем трудовым договором.

§ 9. В случаях, когда нарушение законодательства лишило работника возможности трудиться и привело к материальному ущербу, оплачивается вынужденный прогул в размере среднего заработка работника за время, в течение которого он не работал по вине работодателя (при незаконном увольнении или отказе работника от другой работы, на которую его незаконно перевели). В случае, когда работник перешел на другую работу по распоряжению работодателя, но перевод был осуществлен без его согласия, производится выплата разницы между заработной платой по прежней и новой работе за все время незаконного перевода.

За все время неисполнения решений органов по рассмотрению трудовых споров или предписания государственной инспекции труда работнику также выплачивается средняя заработная плата.

§ 10. КЗоТ 1971 г. (ст. 216, а ранее и ст. 213) устанавливал максимальный предел удовлетворения денежных требований работника при разрешении трудового спора – не более чем за 3 года.

Трудовой кодекс максимального предела не устанавливает. Работодатель обязан возместить работнику не полученный им заработок во всех случаях незаконного лишения его возможности трудиться и в полном объеме.

 

Комментарий С. А. Панина

1. Статья 234 Кодекса обязывает работодателя возместить работнику неполученный им заработок в тех случаях, когда работник был лишен возможности исполнять свои трудовые обязанности в соответствии с решением работодателя.

2. В случае незаконного отстранения работника от работы работодатель обязан возместить работнику неполученный им заработок. Об отстранении работника от работы по решению работодателя см. комментарий к ст. 76 Кодекса.

3. В случае восстановления на прежней работе работника, незаконно уволенного или незаконно переведенного на другую работу, работодатель обязан оплатить работнику время вынужденного прогула в размере среднего заработка (при незаконном увольнении) либо выплатить разницу в заработке (при незаконном пере воде на другую работу).

4. На работодателя возлагается обязанность выплатить работнику неполученный заработок или разницу в заработке в случае отказа от исполнения или несвоевременного исполнения решения уполномоченных органов о восстановлении работника на прежней работе при незаконном увольнении или незаконном переводе на другую работу.

5. Средний заработок за время вынужденного прогула выплачивается работнику в случае задержки работодателем выдачи трудовой книжки, а также в случае внесения в трудовую книжку неправильной или не соответствующей законодательству формулировки причины увольнения, если это препятствовало поступлению работника на другую работу. Об освобождении работодателя от ответственности за задержку трудовой книжки см. комментарий к ст. 62 Кодекса.

6. Федеральными законами и коллективными договорами могут быть установлены и другие случаи ответственности работодателя.

 

Комментарий Е. А. Шаповал

КЗоТ РФ такой ответственности (– обязанность работодателя возместить работнику материальный ущерб, причиненный в результате незаконного лишения его возможности трудиться) не устанавливал.

Работодатель обязан возместить работнику не полученный заработок во всех случаях незаконного лишения возможности трудиться.

В данной статье приведен открытый перечень случаев незаконного лишения работодателем работника возможности трудиться:

– незаконное отстранение работника от работы, его увольнение или перевод на другую работу;

– отказ работодателя от исполнения или несвоевременное исполнение решения органа по рассмотрению трудовых споров или государственного правового инспектора труда о восстановлении работника на прежней работе;

– задержка работодателем выдачи работнику трудовой книжки, внесения в трудовую книжку неправильной или не соответствующей законодательству формулировки причины увольнения работника;

– другие случаи, предусмотренные федеральными законами и коллективным договором.

Перечень таких случаев не является исчерпывающим и может быть дополнен федеральным законом или коллективным договором. В частности, к их числу можно также отнести необоснованный отказ в приеме на работу лицу, приглашенному на работу (в письменной форме) в порядке перевода от другого работодателя, инвалиду, направленному службой занятости на квотируемое рабочее время.

Незаконным считается отстранение от работы в случаях, не предусмотренных законодательством (например, при систематическом выпуске бракованной продукции, обнаружении недостачи у продавца в магазине), а также по основанию, предусмотренному в законе, если работодатель в последующем не сможет доказать фактов, послуживших основанием для такого отстранения (например, работник был отстранен от работы за появление на рабочем месте в нетрезвом состоянии, но работодатель не зафиксировал этот факт должным образом).

Незаконным признается увольнение:

если работодатель не выполнил предусмотренный действующим законодательством порядок (например, не предупредил работника, уволенного по сокращению штата за 2 месяца);

если отсутствуют основания для увольнения (например, работник, уволенный за прогул, отсутствовал на работе по уважительной причине);

если работник не может быть уволен по данному основанию (например, беременная женщина была уволена за нарушение трудовой дисциплины).

Незаконным признается перевод на другую работу:

если работник переведен на другую постоянную работу без его письменного согласия (ст. 72 ТК РФ);

если перевод в случае производственной необходимости осуществлен на срок, превышающий месяц, или на работу, противопоказанную по состоянию здоровья работника (ст. 74 ТК РФ).

Под задержкой выдачи работнику трудовой книжки понимается невыдача трудовой книжки в день увольнения работника по вине работодателя (например, работодатель не выдал работнику трудовую книжку из-за несдачи работником «бегунка», из-за несвоевременной сдачи спецодежды); ненаправление работодателем уведомления работнику о необходимости явиться за ней либо дать согласие о направлении ее по почте, если в день увольнения работник отсутствовал на работе либо отказался от ее получения (ст. 62 ТК РФ), отказ от выдачи дубликата трудовой книжки без внесения в нее записи об увольнении или переводе на другую работу, признанной недействительной, а также при утере трудовой книжки после увольнения или нарушении 15-дневного срока выдачи дубликата со дня обращения к работодателю с соответствующим заявлением (пункты 2.9 и 5.1 Инструкции о порядке ведения трудовых книжек).

При этом ТК РФ не расшифровывает, что понимается под заработком, не полученным работником. Скорее всего, законодатель имел в виду в данном случае средний заработок, не полученный работником за соответствующий период времени, поскольку согласно ст. 394 ТК РФ размер возмещаемого работодателем ущерба в случае незаконного увольнения или перевода на другую работу равен среднему заработку работника за все время вынужденного прогула или за все время выполнения нижеоплачиваемой работы.

Оглавление | Глава 38