Оглавление | Глава 19

Комментарии к ст. 114

 

Комментарий к гл. 19 Е. А. Шаповал

Согласно ст. 114 ТК РФ ежегодные отпуска предоставляются работникам с сохранением места работы (должности) и среднего заработка.

Статья 115 ТК РФ, в отличие от ст. 67 КЗоТ РФ, устанавливает минимальную продолжительность основного оплачиваемого отпуска в календарных днях. Фактически продолжительность отпуска не увеличилась. Если до 1 февраля 2002 г. минимальный отпуск составлял 24 рабочих дня в расчете на шестидневную рабочую неделю, то после этой даты продолжительность отпуска составляет 28 календарных дней.

Продолжительность отпуска по количеству рабочих дней осталась прежней. Однако

имеется весьма существенная разница: раньше при предоставлении отпуска в рабочих

днях воскресенье не оплачивалось, теперь при предоставлении отпуска в календарных

днях оно будет оплачиваться как день отпуска.

В ТК РФ предусмотрен только один случай, когда отпуск предоставляется в рабочих днях в расчете на 6-дневную рабочую неделю – это отпуск лицам, которые заключают договор на срок до 2 месяцев. Таким работникам рассчитывается продолжительность отпуска (и выплачивается компенсация) из расчета 2 рабочих дня за каждый месяц работы (в расчете на шестидневную рабочую неделю).

В статье 116 ТК РФ приведен перечень категорий работников, которым предоставляются ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска. Указанный перечень не является исчерпывающим и может быть расширен другими федеральными законами.

Кроме того, организации с учетом своих производственных и финансовых возможностей могут самостоятельно устанавливать дополнительные отпуска для работников. Порядок и условия предоставления этих отпусков определяются коллективными договорами или локальными нормативными актами.

Статьей 117 ТК РФ установлено, что перечни производств, работ, профессий и должностей, работа в которых дает право на дополнительный оплачиваемый отпуск за работу с вредными и (или) опасными условиями труда, а также минимальная продолжительность этого отпуска и условия его предоставления утверждаются Правительством РФ с учетом мнения Российской трехсторонней комиссии по регулированию социально-трудовых отношений. В настоящее время до принятия соответствующих перечней действует Список производств, цехов, профессий и должностей с вредными условиями труда, работа в которых дает право на дополнительный отпуск и сокращенный рабочий день, утвержденный постановлением Госкомтруда СССР и Президиума ВЦСПС от 25.10.74 № 298/П-22.

Согласно ст. 118 ТК РФ перечень категорий работников, которым устанавливается ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск за особый характер работы, а также минимальная продолжительность этого отпуска и условия его предоставления определяются Правительством РФ.

В соответствии со ст. 119 ТК РФ работникам с ненормированным рабочим днем предоставляется ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск, который компенсирует нагрузку при работе во внеурочное время. Продолжительность такого дополнительного отпуска определяется коллективным договором или правилами внутреннего трудового распорядка организации. Минимальная продолжительность такого отпуска равна трем календарным дням.

Следует обратить внимание, что в случае, когда такой отпуск не предоставляется, переработка сверх нормальной продолжительности рабочего времени с письменного согласия работника компенсируется ему как сверхурочная работа.

Статья 120 ТК РФ, в отличие от КЗоТ РФ, устанавливает, что продолжительность ежегодных основного и дополнительных оплачиваемых отпусков работников исчисляется в календарных днях. ТК РФ устанавливает лишь минимальную продолжительность указанных видов отпусков. При этом максимальный предел их продолжительности не ограничивается.

Нерабочие праздничные дни, приходящиеся на период отпуска, в число календарных дней отпуска не включаются и не оплачиваются.

При исчислении общей продолжительности ежегодного оплачиваемого отпуска дополнительные оплачиваемые отпуска суммируются с ежегодным основным оплачиваемым отпуском.

ПРИМЕР

Работнику с 29 апреля 2002 г. предоставлен очередной ежегодный отпуск. Продолжительность основного отпуска в организации равна 28 календарным дням. Данной категории работников в соответствии с коллективным договором предоставляется также дополнительный отпуск продолжительностью 5 календарных дней.

Определяем общую продолжительность ежегодного отпуска работника: 28 календарных дней + 5 календарных дней = 33 календарных дня. Определяем дату, когда работник обязан приступить к работе: при подсчете исключаем праздничные дни 1,2 и 9 мая – днем окончания отпуска будет 3 июня 2002 г., следовательно, к работе он должен приступить 4 июня 2002 г.

В ст. 121 ТК РФ перечислены периоды, дающие право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, а также периоды времени, которые не дают такого права. При этом в стаж работы, дающий право на ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска за работу с вредными и (или) опасными условиями труда, включается только время, фактически отработанное в соответствующих условиях.

Согласно ст. 122 ТК РФ право на использование отпуска за первый год работы возникает у работника по истечении 6 месяцев его непрерывной работы в данной организации, а не 11 месяцев, как было установлено ранее в ст. 71 КЗоТ РФ. В соответствии со ст. 123 ТК РФ очередность отпусков, как и ранее, устанавливается графиком отпусков. ТК РФ установил, что такой график должен быть составлен в организации не позднее, чем за две недели до наступления календарного года, то есть не позднее 12 декабря каждого года. Ранее такой график должен был составляться не позднее 5 января текущего года (п. 20 Типовых правил внутреннего трудового распорядка).

Работодатель обязан предупредить работника об отпуске не позднее, чем за две недели до его начала. Выплата отпускных должна производиться не позднее, чем за три дня до его начала (ст. 136 ТК РФ).

Статья 124 ТК РФ устанавливает перечень случаев, когда ежегодный оплачиваемый отпуск должен быть перенесен или продлен. Указанный перечень не изменился по сравнению с КЗоТ РФ.

Ежегодный оплачиваемый отпуск по соглашению между работником и работодателем может быть перенесен на другой срок только в двух следующих случаях:

– если работнику своевременно не была произведена оплата за время этого отпуска;

– если работник был предупрежден о времени начала отпуска позднее чем за две недели до его начала.

В исключительных случаях, когда предоставление отпуска работнику в текущем рабочем году может неблагоприятно отразиться на нормальном ходе работы организации, допускается с согласия работника перенесение отпуска на следующий рабочий год. При этом отпуск должен быть использован не позднее 12 месяцев после окончания того рабочего года, за который он предоставляется.

Трудовой кодекс, как и КЗоТ РФ, запрещает непредоставление ежегодного оплачиваемого отпуска в течение двух лет подряд, а также непредоставление ежегодного оплачиваемого отпуска работникам в возрасте до восемнадцати лет и работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда.

Статьей 125 ТК РФ допускается по соглашению между работником и работодателем разделение ежегодного оплачиваемого отпуска на части. При этом хотя бы одна из частей этого отпуска должна быть не менее 14 календарных дней.

Отзыв работника из отпуска допускается только с его согласия. Неиспользованная в связи с этим часть отпуска должна быть предоставлена по выбору работника в удобное для него время в течение текущего рабочего года или присоединена к отпуску за следующий рабочий год.

Установлен запрет на отзыв из отпуска работников в возрасте до восемнадцати лет, беременных женщин и работников, занятых на работах с вредными и (или) опасными условиями труда.

Статья 126 ТК РФ, как и ст. 75 КЗоТ РФ, запрещает заменять отпуск денежной компенсацией. Однако теперь часть отпуска, превышающая 28 календарных дней, по письменному заявлению работника может быть заменена денежной компенсаций. Это означает, что если в организации предусмотрены удлиненные ежегодные отпуска либо если в соответствии с законодательством или локальными актами организации работник имеет право на дополнительный отпуск, он может написать заявление и попросить заменить дни отпуска свыше 28 календарных дней денежной компенсацией. Не допускается компенсировать дополнительные отпуска и часть удлиненных отпусков беременным женщинам, работникам в возрасте до 18 лет, лицам, занятым на тяжелых работах и работах с вредными условиями труда. Такие лица должны использовать дни отпуска, предоставляемые им сверх 28 календарных дней, для отдыха.

Статьей 127 ТК РФ прямо установлено, что при увольнении работнику выплачивается денежная компенсация за все неиспользованные отпуска. Если, например, работник на момент увольнения не использовал отпуск за 7 лет работы, компенсация должна выплачиваться за все 7 лет. Ранее существовала точка зрения, что в такой ситуации компенсация за неиспользованный отпуск должна выплачиваться не более чем за три года.

В соответствии со ст. 128 ТК РФ работникам, помимо ежегодных оплачиваемых отпусков, может быть предоставлен отпуск без сохранения заработной платы. Такой отпуск может быть предоставлен работнику только при наличии у него уважительной причины, поэтому в заявлении на его предоставление работник должен указать причину. Является ли причина уважительной, решает работодатель. Продолжительность такого отпуска определяется по соглашению между работником и работодателем.

Указанная статья также устанавливает перечень работников, которым работодатель на основании их письменного заявления обязан предоставить отпуск без сохранения заработной платы:

– участникам Великой Отечественной войны – до 35 календарных дней в году;

– работающим пенсионерам по старости (по возрасту) – до 14 календарных дней в году;

– родителям и женам (мужьям) военнослужащих, погибших или умерших вследствие ранения, контузии или увечья, полученных при исполнении обязанностей военной службы, либо вследствие заболевания, связанного с прохождением военной службы, – до 14 календарных дней в году,

– работающим инвалидам – до 60 календарных дней в году;

– работникам в случаях рождения ребенка, регистрации брака, смерти близких родственников – до пяти календарных дней.

Указанный перечень не является исчерпывающим и может быть дополнен ТК РФ, иными федеральными законами либо коллективным договором. В частности, работникам в случае болезни такой отпуск предоставляется продолжительностью 3 дня в течение года без предоставления медицинских документов, удостоверяющих факт болезни (ст. 20 Основ законодательства Российской Федерации об охране здоровья граждан, утвержденных ВС РФ 22.07.93 № 5487-1).

Отпуск без сохранения заработной платы оформляется приказом (распоряжением) работодателя. Работник может в любой момент по собственной инициативе прервать такой отпуск и выйти на работу, поставив об этом в известность работодателя.

 

 

Комментарий К. Я. Ананьевой

В соответствии со ст. 37 Конституции РФ работающему по трудовому договору гарантируется установленный федеральным законом оплачиваемый ежегодный отпуск.

Таким образом, заключив трудовой договор, гражданин вправе требовать от работодателя предоставления ежегодного оплачиваемого отпуска, а работодатель, в свою очередь, это требование обязан удовлетворить и обеспечить условия для реализации работником права на отпуск.

Ежегодный отпуск – это закрепленное и гарантированное законодательством число свободных от работы дней (помимо выходных и праздничных нерабочих дней), предоставляемое ежегодно всем работникам для непрерывного отдыха и восстановления работоспособности с сохранением места работы (должности) и средней заработной платы.

Отпуск предоставляется всем работникам (независимо от срока заключенного трудового договора, должности, профессии или специальности, по которым работник выполняет обусловленную трудовым договором функцию) всех организаций (независимо от формы собственности и организационно-правовой формы). Ежегодный отпуск предоставляется один раз в каждом году работы. Рабочий год обычно не совпадает с календарным и исчисляется с момента заключения трудового договора с организацией.

Право на получение ежегодных оплачиваемых отпусков является одним из основных прав работников Право на отпуск не связано с тем, получает ли работник отпуск по основному месту работы или по совместительству.

Право на оплачиваемый отпуск имеют работники, заключившие трудовой договор на срок до двух месяцев (временные работники) и сезонные работники. Учитывая, что срок работы временных работников ограничен двумя месяцами, основной формой реализации для них права на отпуск, предусмотренный ст. 291 ТК, является получение при увольнении денежной компенсации за неиспользованный отпуск пропорционально отработанному времени – исходя из количества отработанных месяцев на день увольнения из расчета два рабочих дня за месяц работы.

Работникам, занятым на сезонных работах, в соответствии со ст. 295 ТК предоставляются оплачиваемые отпуска из расчета два календарных дня за каждый месяц работы.

 

Комментарий К. Н. Гусова

§ 1. Конституция РФ (ч. 5 ст. 37) каждому предоставляет право на отдых. Однако право на оплачиваемый ежегодный отпуск гарантируется только работающим по трудовому договору.

§ 2. В гл. 19 ТК содержатся в основном нормы, воспринятые из КЗоТа 1971 г. (см. ст. 67-76), но они во многом изменены и существенно дополнены.

§ 3. В основе российского законодательства об отпусках лежит ратифицированная СССР Конвенция МОТ № 52 (1936) г. о ежегодных оплачиваемых отпусках. В 1970 г. принята новая (пересмотренная) Конвенция МОТ № 132 «Об оплачиваемых отпусках».

§ 4. Кодекс решает вопросы

1) права на ежегодный оплачиваемый отпуск;

2) гарантий реализации этого права;

3) видов отпусков;

4) их продолжительности;

5) порядка предоставления;

6) порядка оплаты времени отпуска;

7) другие наиболее существенные вопросы, связанные с правом на отпуск и его реализацией.

§ 5. Статья 114 предусматривает предоставление ежегодного оплачиваемого отпуска с сохранением места работы (должности) и среднего заработка, закрепляя тем самым наиболее существенные гарантии реального использования работниками права на длительный непрерывный отдых.

§ 6. Ежегодный оплачиваемый отпуск – длительный свободный от выполнения трудовых обязанностей непрерывный период времени, предоставляемый за работу в течение рабочего года.

§ 7. Рабочий год исчисляется двенадцатью месяцами со дня поступления работника на работу (к данному работодателю). Для каждого работника рабочий год индивидуален и исчисляется персонально для него со дня поступления на работу к данному работодателю.

§ 8. Право на ежегодный оплачиваемый отпуск с сохранением места работы (должности) и средней заработной платы принадлежит всем работающим по трудовому договору независимо от.

вида собственности организации;

ее организационно-правовой формы;

ведомственной принадлежности и подчиненности организации;

вида трудового договора и его срока;

трудится работник по основному трудовому договору или по совместительству;

производится ли работа в помещении работодателя или на дому;

состоит ли работник в штате организации или является нештатным работником, состоящим с организацией в трудовых отношениях;

гражданства работника;

каких-либо иных обстоятельств.

Единственное условие реализации права работника на ежегодный оплачиваемый отпуск — состояние в трудовых отношениях с работодателем.

§ 9. Право на ежегодный оплачиваемый отпуск принадлежит работнику с момента начала действия трудового договора.

Право на его реализацию за рабочий год ст. 122 Кодекса связывает с определенным периодом непрерывной работы в данной организации – шестью месяцами. По соглашению сторон отпуск может быть предоставлен и до истечения этого срока (см. там же).

В соответствии со ст. 71 КЗоТ 1971 г. право на получение ежегодного оплачиваемого отпуска за первый рабочий год возникало по истечении одиннадцати месяцев непрерывной работы на данном предприятии, в учреждении, организации. Исключения из этого правила жестко регламентировались.

§ 10. Поскольку на время ежегодного оплачиваемого отпуска за работником должно быть сохранено место работы (должность), перевод его на другую работу или увольнение в этот период противозаконны. Увольнение во время отпуска допускается только в связи с ликвидацией организации либо прекращением деятельности работодателем – физическим лицом (см. ч. 3 ст. 81 ТК).

§11. Время пребывания работника в ежегодном оплачиваемом отпуске засчитывается в трудовой стаж, в том числе в трудовой стаж для предоставления следующего ежегодного оплачиваемого отпуска (см. ч. 1 ст. 121 ТК).

§ 12. Исчисление среднего заработка, сохраняемого за работником на период его ежегодного оплачиваемого отпуска, производится по правилам, предусмотренным в ст. 139 ТК (см. ч. 5).

 

Комментарий С. А. Панина

1. Право на ежегодный оплачиваемый отпуск относится к числу основных трудовых прав работника. Предоставлением ежегодных оплачиваемых отпусков обеспечивается право работников на отдых (ст. 107 Кодекса).

2. Закрепляя право на отдых в качестве права каждого гражданина, Конституция РФ (ст. 37) устанавливает, что право на ежегодный оплачиваемый отпуск гарантируется не всем гражданам, занимающимся какой-либо трудовой деятельностью, а только тем, кто работает по трудовому договору.

Лица, выполняющие для организаций или отдельных граждан работу по гражданско-правовым договорам (подряда, поручения, возмездного оказания услуг и др.), правом на отпуск не пользуются, если иное не предусмотрено этими договорами. Индивидуальные предприниматели, работающие без образования юридического лица, вопрос о своем отпуске решают самостоятельно.

3. Ежегодный оплачиваемый отпуск предоставляется для отдыха и восстановления сил работника один раз в каждом году работы. Рабочий год работника исчисляется со дня заключения трудового договора с конкретным работодателем и обычно не совпадает с календарным годом.

Законодательство не устанавливает каких-либо исключений, которые позволяли бы лишать работников права на отпуск. Независимо от форм собственности организаций и их организационно-правовых форм, срока трудового договора, а также от того, какая именно работа и на каких условиях выполняется (полное либо неполное время, временная, сезонная, надомная работа, совместительство и др.), каждый работник вправе требовать предоставления ему в установленном порядке ежегодного основного оплачиваемого отпуска продолжительностью не ниже 28 календарных дней (ст. 115 Кодекса).

4. За время отпуска за работником сохраняется место работы (должность), обусловленное трудовым договором.

В период пребывания в отпуске работник не может быть уволен по инициативе работодателя, за исключением случая ликвидации организации либо прекращения деятельности работодателем – физическим лицом (ст. 81 Кодекса). В то же время сам работник в установленном порядке может подать работодателю заявление об увольнении по собственному желанию и расторгнуть трудовой договор во время отпуска.

5. Время ежегодного оплачиваемого отпуска включается в общий и непрерывный трудовой стаж работника. В соответствии со ст. 121 Кодекса это время включается также в стаж работы, дающий право работнику на ежегодный основной оплачиваемый отпуск.

6. За время отпуска за работником сохраняется средний заработок. Выплата среднего заработка производится накануне ухода работника в отпуск, но не позднее трех дней до его начала (ст. 136 Кодекса).

7. Согласно ст. 139 Кодекса средний дневной заработок для оплаты отпусков исчисляется за последние три календарных месяца путем деления суммы начисленной заработной платы на 3 и на 29,6 (среднемесячное число календарных дней).

Работникам, заключившим трудовой договор на срок до двух месяцев, ежегодные оплачиваемые отпуска предоставляются в рабочих днях (ст. 291 Кодекса). Средний дневной заработок для оплаты этих отпусков определяется путем деления начисленной суммы заработной платы на количество рабочих дней по календарю 6-дневной рабочей недели.

8. Продолжительность ежегодного оплачиваемого отпуска конкретного работника определяется его соглашением с работодателем и не может быть менее установленной федеральным законом. Как правило, вопрос о продолжительности отпуска решается при заключении трудового договора.

Общая продолжительность ежегодного оплачиваемого отпуска работника определяется путем суммирования его ежегодных дополнительных оплачиваемых отпусков с ежегодным основным оплачиваемым отпуском (ст. 120 Кодекса).

9. Взаимные обязательства работодателя и работников по вопросам продолжительности отпусков могут включаться в коллективный договор (ст. 41 Кодекса).

Оглавление | Глава 19