|
Сегодня |
||
УНИВЕРСАЛЬНЫЙ УЧЕБНИК |
||
Комментарий К. Я. Ананьевой
В отличие от прежнего КЗоТа в ТК сохранен только один вид
временного перевода на другую работу. Изменен также и порядок данного перевода.
Право временного перевода на необусловленную трудовым
договором работу работодатель имеет лишь в случае производственной
необходимости, имеющейся у данного работодателя. Само понятие в ст. 74 не
раскрывается. Однако содержится перечень случаев производственной
необходимости. Данный перечень необходимо рассматривать как исчерпывающий,
поскольку в законе исключены слова «и в других исключительных случаях», как
было ранее. К таким случаям отнесены:
– предотвращение
катастрофы, производственной аварии или устранение последствий катастрофы,
аварии или стихийного бедствия;
– предотвращение
несчастных случаев;
– предотвращение
простоя (временной приостановки работы по причинам экономического,
технологического, технического или организационного характера);
– предотвращение
уничтожения или порчи имущества;
– замещение отсутствующего
работника.
Перевод при производственной необходимости возможен только в
той же организации. Сейчас закон не разрешает перевод при производственной
необходимости в другую организацию.
Такой перевод ограничивается сроком. Продолжительность
перевода устанавливается на срок до одного месяца. Но закон не ограничивает
количество переводов в течение года в случае производственной необходимости. И
только перевод на другую работу для замещения отсутствующего работника не может
превышать одного месяца в течение календарного года (с 1 января по 31 декабря).
Труд работника, переведенного по производственной
необходимости, оплачивается по выполняемой работе, но не ниже среднего
заработка по прежней работе.
В случае производственной необходимости работник переводится
на не обусловленную трудовым договором работу, т.е. не соответствующую его
трудовой функции. Однако новая работа должна соответствовать квалификации
работника. Если же работа требует более низкой квалификации, работник может
быть переведен на такую работу с его письменного согласия (ч. 3 ст. 74 ТК). При
соответствии работы квалификации работника согласия работника на временный
перевод не требуется.
Комментарий К. Н. Гусова
§ 1. Переводы на другую работу делятся на постоянные и
временные. Постоянный перевод, как указывалось в § 4,5 комментария к ст. 72 ТК,
может быть четырех видов, а временный делится по причинам: а) производственная
необходимость (ст. 74 ТК); б) состояние здоровья работника по медицинским
предписаниям; в) беременность и соответственно предоставление более легкой
работы, а также работы женщинам, имеющим детей в возрасте до полутора лет, если
по условиям их работы они не могут использовать перерывы для кормления.
Временный перевод возможен по инициативе как работодателя, так и работника. Это
означает, что за работником сохраняется прежняя работа и лишь в течение
определенного времени он используется на другой работе.
§ 2. Временный перевод работника на не обусловленную
трудовым договором работу работодатель может произвести в случае производственной
необходимости.
§ 3. Производственная необходимость – это исключительный,
заранее не предвиденный случай в работе данного производства. Это отличает
производственную необходимость как основание временного, до одного месяца,
перевода. Закон не дает полного перечня случаев производственной необходимости,
но подчеркивает исключительность их характера. При отсутствии таковой перевод
признается незаконным.
§ 4. Закон не оговаривает, на какую работу может
переводиться работник по производственной необходимости. Поэтому такой перевод
возможен и без учета квалификации и специальности работника, например при
аварии или стихийном бедствии. Но работник не должен переводиться на работу,
противопоказанную ему по состоянию здоровья, а женщина и несовершеннолетний
работник – на работу с запрещенными для них вредными, тяжелыми и опасными
условиями труда.
§ 5. Продолжительность перевода для замещения отсутствующего
работника не может превышать одного месяца в течение календарного года (с 1
января по 31 декабря). Так, если работника перевели по этой причине на один
месяц с 1 по 31 декабря, то работодатель может его перевести с 1 января
следующего года еще на один месяц.
§ 6. Труд работника, переведенного по производственной
необходимости, оплачивается с первого дня перевода по выполняемой работе, но не
ниже среднего заработка по прежней работе.
§ 7. Закон не ограничивает, сколько раз в году может быть
переведен работник по производственной необходимости. Поэтому такой перевод
возможен и два, и три раза, но каждый раз на срок не более одного месяца.
Думается, что следовало бы ограничить этот срок, так как именно здесь возможна
дискриминация, которую трудно доказать.
§ 8. Временный перевод по производственной необходимости не
требует согласия работника. В таком случае он должен подчиниться приказу
администрации. Но если в приказе не был оговорен срок перевода, а работник не
вышел на новую работу, это нельзя считать прогулом, поскольку правила перевода
по производственной необходимости были администрацией нарушены, ибо приказ без
указания срока перевода означает не временный, а постоянный перевод, на который
требуется согласие работника.
§ 9. Назначение или перевод работника на вакантную должность
не являются временным заместительством и производятся лишь с согласия
работника. Когда работник на вакантную должность должен быть утвержден
вышестоящим органом, до утверждения его назначают исполняющим обязанности. Если
же вышестоящий орган его не утверждает, работнику предоставляется работа по его
специальности и квалификации с оплатой не ниже той, которую он выполнял до
перевода на вакантную должность.
§ 10. Часть 3 ст. 74 ТК предусматривает, что с письменного
согласия работник может быть переведен на работу, требующую более низкой
квалификации. Это означает, что по производственной необходимости перевод
осуществляется с учетом квалификации. Но когда в аварийных случаях работника
переводят на работу, требующую более низкой квалификации, на этот перевод
работодатель должен получить письменное согласие работника. И в таком случае
его труд будет оплачиваться не ниже прежнего среднего заработка, а срок
перевода не должен превышать одного месяца.
§ 11. По истечении срока временного перевода по инициативе
администрации работнику должно быть предоставлено прежнее место работы. В
противном случае перевод этот будет квалифицироваться как незаконный.
§ 12. Временный перевод возможен и по медицинским
показаниям, в которых указывается срок перевода. Данное действие обязательно
для администрации. Так, если беременную с соответствующим медицинским
заключением администрация не может перевести на более легкую работу с
сохранением прежнего среднего заработка, женщина должна быть освобождена от
противопоказанной для нее работы до решения вопроса о предоставлении ей более
легкого труда. При этом за ней сохраняется ее средний заработок за все
пропущенные из-за этого рабочие дни за счет средств работодателя (см. ст. 254
ТК и комментарий к ней).
Поскольку труд беременных женщин, работающих в сельской
местности, в растениеводстве и животноводстве, запрещен с момента выявления
беременности, администрация обязана освободить такую женщину от этой работы (с
сохранением среднего заработка) на основании справки о наличии беременности.
Специального медицинского заключения о необходимости предоставления более
легкой работы в указанном случае не требуется (ст. 2.2 постановления Верховного
Совета РСФСР «О неотложных мерах по улучшению положения женщин, семьи, охраны
материнства и детства на селе» от 1 ноября 1990 г. // Ведомости РСФСР. 1991. №
17).
Право перевода на более легкую работу с сохранением среднего
заработка по прежней работе имеет также женщина, у которой есть дети в возрасте
до полутора лет, если ее обычная работа препятствует нормальному кормлению
ребенка либо по медицинскому заключению вредна для здоровья ребенка или самой
кормящей матери. При этом не имеет значения, находится ребенок до
полуторагодовалого возраста на грудном или искусственном вскармливании.
Если по медицинскому заключению работник, получивший
трудовое увечье, нуждается в переводе на более легкую работу, такой перевод
обязателен для администрации. При этом за переведенным сохраняется прежний
средний заработок на все время перевода. Разница в заработке выплачивается до
восстановления трудоспособности или установления стойкой утраты
трудоспособности либо инвалидности. В случаях перевода по состоянию здоровья на
более легкую нижеоплачиваемую работу за работниками сохраняется прежний средний
заработок в течение одного месяца со дня перевода (см. ст. 182 ТК и комментарий
к ней).
Комментарий С. А. Панина
1. Производственная необходимость предполагает
исключительные, заранее непредвиденные обстоятельства, возникающие для
конкретного работодателя.
Перечень случаев производственной необходимости, при которых
работодатель может временно перевести работника на другую работу без его
согласия, установлен в части первой ст. 74 Кодекса.
Временный перевод на другую работу в других случаях возможен
только с согласия работника.
2. Временный перевод на другую работу по производственной
необходимости может производиться без учета специальности и квалификации
работника, однако на работу, требующую более низкой квалификации, работник
может быть переведен только с его письменного согласия.
Работа, на которую работник временно переводится, не должна
быть противопоказана ему по состоянию здоровья.
3. Временный перевод работника без его согласия для
замещения отсутствующего работника возможен в случаях, когда его отсутствие
вызвано болезнью, нахождением в отпуске, в командировке и другими подобными
причинами.
Продолжительность перевода на другую работу для замещения
отсутствующего работника без согласия работника не может превышать одного
месяца в течение календарного года (с 1 января по 31 декабря). Если время
перевода превышает месячный срок, то на такой перевод необходимо согласие
работника.
4. В отдельных случаях работодатель обязан временно
перевести работника на другую работ}'. Так, например, при отказе работника от
выполнения работ в случае возникновения опасности для его жизни и здоровья, за
исключением случаев, предусмотренных федеральными законами, работодатель обязан
предоставить работнику ДРУГУЮ работу на время устранения
такой опасности (ст. 220 Кодекса). Лица, являющиеся носителями возбудителей инфекционных
заболеваний, если они могут явиться источниками распространения инфекционных
заболеваний в связи с особенностями производства, в котором они заняты, или
выполняемой ими работой, при их согласии временно переводятся на другую работу,
не связанную с риском распространения инфекционных заболеваний (ст. 33
Федерального закона от 30.03.99 № 52-ФЗ «О санитарно-эпидемиологическом
благополучии населения» – СЗ РФ, 1999, № 14, ст. 1650).
5. Временный перевод на другую работу в случае
производственной необходимости оформляется приказом (распоряжением) работодателя,
в котором указывается причина перевода, работа, которую будет выполнять
работник, ее срок (до одного месяца), а также условия оплаты (по выполняемой
работе, но не ниже среднего заработка по прежней работе).
6. Работник обязан подчиниться требованиям работодателя о
временном переводе на другую работу в случае производственной необходимости.
Если работник переведен на другую работу в порядке, установленном
законодательством, то его отказ от выполнения этой работы рассматривается как
нарушение трудовой дисциплины, а невыход на работу – как прогул.
Комментарий Е. А. Шаповал
В случае производственной необходимости работодатель имеет
право временно, на срок до одного месяца, переводить работников на работу, не
обусловленную трудовым договором. Продолжительность перевода на другую работу
для замещения отсутствующего работника не может превышать одного месяца в
течение календарного года, то есть в период с 1 января по 31 декабря.
Такой перевод является правомерным при наличии чрезвычайных
обстоятельств, которые, заранее невозможно было предусмотреть. 6 отличие от
КЗоТ РФ, в новом Трудовом кодексе приводится исчерпывающий перечень случаев
производственной необходимости, которые дают работодателю право осуществлять
временный перевод работников:
– необходимость предотвращения катастрофы, производственной
аварии или устранения последствий катастрофы, аварии или стихийного бедствия;
– необходимость предотвращения несчастных случаев;
– простой;
– уничтожение или порча имущества;
– необходимость замещения отсутствующего работника.
Временные переводы во всех указанных случаях допускаются
только в пределах одной организации.
В ст. 74 ТК РФ дается определение понятия простой, под
которым понимается временная приостановка работы по причинам экономического,
технологического, технического или организационного характера. При этом срок
перевода в случае простоя теперь не может превышать одного месяца. Ранее такой
перевод в пределах одной организации мог осуществляться на все время простоя.
Трудовой кодекс, как и КЗоТ РФ, допускает временный перевод
на работу, требующую более низкой квалификации, в связи с производственной
необходимостью, вызванной возникновением разного рода исключительных ситуаций.
Однако теперь в этом случае требуется письменное согласие работника.
Таким образом, с 1 февраля 2002 г. временный
перевод на работу, требующую более низкой квалификации, во всех случаях
допускается только с письменного согласия работника.
Под квалификацией понимается уровень теоретических и
практических знаний по профессии, специальности, который соответствует
определенному тарифному разряду, классу, категории, званию и т.п.,
установленным нормативными правовыми актами (например, слесарь 1 разряда,
инженер 2 категории и т.п.).
Отметим, что теперь работник с его письменного согласия
может быть переведен на работу, требующую более низкой квалификации, также при
простое или с целью замещения временно отсутствующего работника. До 1 февраля
2002 г. перевод на неквалифицированные работы в этих случаях был запрещен.
Согласно КзоТ перевод с целью ликвидации простоя должен был осуществляться с
учетом специальности и квалификации работника. На практике к неквалифицированным
относятся работы, для выполнения которых не требуется специальных знаний и
не присваиваются квалификационные разряды (например, дворники, посудомойки,
уборщицы и т.п.). Следовательно, работа более низкой квалификации и
неквалифицированная работа – неравнозначные понятия. Однако» на наш взгляд, в
ТК РФ, когда речь идет о временном переводе на другую работу, понятие работы,
требующей более низкой квалификации, включает в себя также и
неквалифицированные работы.