|
Сегодня |
||
УНИВЕРСАЛЬНЫЙ УЧЕБНИК |
||
Комментарий К. Я. Ананьевой
Ст. 64 ТК необходимо применять с учетом ст. 19 Конституции
РФ и ст. 3 ТК, в соответствии с которыми все равны перед законом и каждый имеет
равные возможности для реализации своих трудовых прав. Таким образом, речь идет
о запрещении дискриминации при приеме на работу, о чем говорится в ч. 2 ст. 64
ТК. В ней перечисляются обстоятельства, которые рассматриваются как
дискриминация. Дискриминацией является и отказ в приеме на работу по мотивам,
связанным с беременностью или наличием детей.
Работникам, приглашенным в письменной форме на работу в
порядке перевода от другого работодателя, в течение одного месяца со дня
увольнения с прежнего места работы также запрещается отказывать в заключении
трудового договора.
Лицо, которому отказано в заключении трудового договора,
вправе потребовать от работодателя сообщить причины отказа в письменной форме.
Он может обжаловать отказ заключить с ним договор в судебном порядке. Признав
незаконным отказ в приеме на работу, суд выносит решение, обязывающее
работодателя заключить с истцом трудовой договор. В данном случае судебное
решение выступает в качестве правообразующего юридического факта, который
вместе с трудовым договором повлечет за собой
возникновение трудового правоотношения.
Комментарий К. Н. Гусова
§ 1. Необходимо знать, что запрещение необоснованного отказа
в заключении трудового договора, по общему правилу, не исключает свободы трудового
договора. Здесь речь идет о равных возможностях граждан, претендующих на
трудоустройство, о запрещении дискриминации при приеме на работу.
Ограничения, предусмотренные ч. 1 ст. 64 Кодекса, будут
являться дискриминацией. Дискриминацию следует отличать от дифференциации
правового регулирования труда. Так, не являются дискриминацией различия,
исключения, предпочтения и ограничения при приеме на работу, которые
определяются свойственными данному виду труда требованиями либо обусловлены
особой заботой государства о лицах, нуждающихся в повышенной социальной и
правовой защите. Это женщины, несовершеннолетние, инвалиды и др. Так,
запрещается отказывать женщинам в приеме на работу и снижать им заработную
плату по мотивам, связанным с беременностью или наличием малолетних детей.
Такой отказ уголовное законодательство квалифицирует как преступление (см. ст.
145 УК РФ).
§ 2. Не может быть отказано в приеме на работу работнику,
приглашенному в письменной форме на работу в порядке перевода из другой
организации по согласованию между руководителями обеих этих организаций, в
течение одного месяца со дня увольнения с прежнего места работы (ч. 4 ст. 64
Кодекса). Кроме того, администрация обязана заключить трудовой договор с
лицами, направленными на работу службой занятости в счет квоты, с молодыми
рабочими по окончании профессионально-технических учебных заведений,
направленными по организованному набору рабочих. Не допускается отказ в приеме
на работу лиц на основании того, что они являются вирусоносителями или больными
СПИДом.
Таким образом, в действующем законодательстве указан ряд
случаев, когда отказ в приеме на работу считается необоснованным.
Необоснованный отказ в приеме на работу граждан может быть обжалован
непосредственно в районный (городской) народный суд (см. ст. 391 Кодекса).
§ 3. В предусмотренных законом случаях работодатель обязан
отказаться от заключения трудового договора с лицами, не достигшими
определенного возраста. Так, например, трудовые договоры о работе на Крайнем
Севере могут быть заключены с гражданами не моложе 18 и не старше 55 лет – для
мужчин и 50 лет – для женщин. Граждане моложе 18 лет не могут быть использованы
на работах с вредными и (или) опасными условиями труда, а также на подземных
работах (см. ст. 265 и комментарий к ней). Запрещается применение труда женщин
на тяжелых работах и работах с вредными и (или) опасными условиями труда.
Существует специальный перечень тяжелых работ и работ с вредными или опасными
условиями труда, при выполнении которых запрещается применение труда женщин.
Этот перечень утвержден постановлением Правительства РФ от 25 февраля 2000 г.
(СЗ РФ. 2000. № 10. Ст. ИЗО).
Право гражданина на заключение трудового договора может быть
ограничено в соответствии со вступившим в законную силу приговором суда,
устанавливающим в качестве меры наказания лишение права занимать определенные
должности или заниматься определенной деятельностью (см. ст. 47 УК РФ). В
отдельных случаях не допускается прием на работу лиц, которым по медицинским
показаниям такая работа запрещена (например, педагогическая деятельность).
§ 4. Трудовое законодательство предусматривает
дополнительные гарантии для лиц, которые испытывают определенные трудности в
поступлении на работу. В соответствии со ст. 13 Закона РФ «О занятости
населения в РФ» таковыми являются: молодежь, одинокие и многодетные родители,
воспитывающие несовершеннолетних детей; женщины, воспитывающие детей
дошкольного возраста, детей-инвалидов; лица предпенсионного возраста, инвалиды;
лица, продолжительное время не имеющие работы; лица, освобожденные из
учреждений, исполняющих наказание; беженцы, вынужденные переселенцы.
Дополнительные гарантии занятости для указанных категорий граждан реализуются
путем создания дополнительных рабочих мест и специализированных организаций
(включая организации для труда инвалидов), организаций обучения по специальным
программам И другими мерами (см. Закон РФ «О занятости населения в РФ» от 19
апреля 1991 г. в ред. Федеральных законов от 17 июля 1999 г. и 7 августа 2000
г. // СЗ РФ. 1999. № 29. Ст. 3696; 2000. № 33. Ст. 3348). Например, квота для
приема на работу инвалидов устанавливается в соответствии с Федеральным законом
«О социальной защите инвалидов в Российской Федерации» (СЗ РФ. 1995. № 48. Ст.
4563; 1998. № 27. Ст. 3124).
В настоящее время важное значение приобретает квотирование
рабочих мест за счет собственных средств предприятий. Введение квот для
организаций, основанных на государственной или муниципальной форме
собственности, производится согласно договорам, заключаемым органами местного
самоуправления с конкретными организациями (см. Рекомендации по квотированию
рабочих мест в организациях для лиц, особо нуждающихся в социальной защите,
утвержденные постановлением Минтруда РФ от 6 февраля 1995 г.). Трудоустройство
на квотируемые рабочие места осуществляется самим работодателем по
соответствующему направлению государственной службы занятости.
§ 5. Законодатель устанавливает конкретные случаи, когда
работодатель обязан возобновить ранее существовавшие трудовые отношения со
своими бывшими работниками. К таковым относятся:
1) депутаты Государственной Думы после окончания срока
полномочий. Им должна быть предоставлена их прежняя работа, а при ее отсутствии
-другая, но равноценная работа по предыдущему месту работы или с их согласия на
другом предприятии (см. Федеральный закон «О внесении изменений и дополнений в
Федеральный закон «О статусе депутата Совета Федерации и статусе депутата
Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации»« (ч. 3 ст. 25)
от 5 июля 1999Г.//СЗРФ. 1999. №28. Ст. 3466);
2) профсоюзные работники, освобожденные от работы в
организации вследствие избрания (делегирования) на выборные должности в
профсоюзные органы, которым после окончания срока их полномочий предоставляется
прежняя работа (должность), а при ее отсутствии – другая равноценная работа
(должность) в той же или с согласия работника в другой организации (см. ст. 26
Федерального закона «О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности»
от 8 декабря 1995 г. // СЗ РФ. 1996. № 3. Ст. 148);
3) бывшие работники, уволенные в связи с незаконным
привлечением к уголовной ответственности.
§ 6. Законодательством запрещается отказывать в приеме на
работу работникам ликвидированного федерального государственного предприятия
при условии, что на его базе создан казенный завод (казенная фабрика, казенное
хозяйство) (см. Указ Президента РФ от 23 мая 1994 г. // СЗ РФ. 1994. № 5. Ст.
396).
§ 7. В соответствии с ч. 5 ст. 64 Кодекса работодатель по
требованию лица, которому отказано в заключении трудового договора, обязан
сообщить ему причину отказа в письменной форме.
Комментарий С. А. Панина
1. Работодатель, руководствуясь принципом подбора кадров по деловым
качествам, вправе выбрать из числа лиц, претендующих на занятие определенной
должности, наиболее подходящего по квалификации и опыту работы работника. В то
же время необоснованный отказ в приеме на работу законодательством запрещается.
«Необоснованным отказом» применительно к данной статье
считается отказ в приеме на работу по причинам, не предусмотренным законом.
2. В некоторых случаях в законах содержится прямой запрет на
прием на работу работников отдельных категорий, а в других – устанавливаются
определенные условия, при которых трудовой договор заключаться не может.
Работодатель обязан отказаться от заключения трудового
договора с лицом, не достигшим определенного возраста, с которого допускаете»
заключение трудового договора на выполнение определенного вида работ (см. ст.
63 Кодекса и комментарий к ней). Кроме того, не могут быть приняты на работу:
женщины – на тяжелые работы и работы с вредными и (или)
опасными условиями труда, на подземные работы, кроме нефизических работ или
работ по санитарному и бытовому обслуживанию, а также на работы, связанные с
подъемом и перемещением вручную тяжестей, превышающих предельно допустимые для
них нормы (см. ст. 253 Кодекса и комментарий к ней);
лица, лишенные вступившим в законную силу приговором суда
права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью
– в течение назначенного судом срока (ст. 47 УК РФ);
лица, к которым применено такое административное наказание,
как дисквалификация, – на руководящие должности в исполнительном органе
управления юридического лица (ст. 3.11 Кодекса РФ об административных
правонарушениях от 30.12.01 № 195-ФЗ, вступающего в силу с 1 июля 2002 г.);
совместители, если возможность их работы по совместительству
ограничена Кодексом (ст. 98, 276, 282) или другим федеральным законом;
лица, не имеющие соответствующих документов об образовании,
– на работу, требующую специальных знаний;
лица, не имеющие допуска к государственной тайне, – на
работу со сведениями, составляющими государственную тайну, поскольку трудовой
договор с ними может заключаться только после окончания соответствующей
проверки компетентными органами (ст. 21 Закона РФ от 21.07.93 № 5485-1 «О
государственной тайне» – СЗ РФ, 1997, № 41, ст. 8220).
В соответствии со ст. 53 Закона РФ от 10.07.92 № 3266-1 «Об
образовании» (СЗ РФ, 1996, № 3, ст. 150) не допускаются к педагогической
деятельности в образовательных учреждениях лица, которым такая деятельность
запрещена приговором суда или по медицинским показаниям, а также лица, которые
имели судимость за определенные преступления.
Не имеют права на занятие медицинской и фармацевтической
деятельностью лица без соответствующего образования, а по отдельным видам
деятельности – без сертификата специалиста и лицензии (ст. 54 Ос нов
законодательства РФ об охране здоровья граждан от 22.07.93 № 5487-1 – СЗ РФ,
1993, № 33, ст. 1318).
Постановлением Правительства РФ от 06.08.98 № 892 (СЗ РФ,
1998, № 33, ст. 4009), принятым в соответствии со ст. 8 Федерального закона от
08.01.98 № 3-ФЗ «О наркотических средствах и психотропных веществах» (СЗ РФ,
1998, J\9 2. ст. 219),
утверждены Правила допуска лиц к работе с наркотическими средствами и
психотропными веществами, согласно которым не допускаются к работе с
наркотическими средствами и психотропными веществами лица:
имеющие непогашенную или неснятую судимость за преступление
средней тяжести, тяжкое преступление, особо тяжкое преступление, либо
преступление, связанное с незаконным оборотом наркотических средств и
психотропных веществ, в т. ч. совершенное за пределами РФ:
которым предъявлено обвинение в совершении преступлений,
связанных с незаконным оборотом наркотических средств и психотропных веществ;
больные наркоманией, токсикоманией и хроническим
алкоголизмом;
признанные в установленном порядке непригодными к выполнению
работ, связанных с оборотом наркотических средств и психотропных веществ.
В соответствии с Федеральным законом от 31.07.95 № 119-ФЗ
«Об основах государственной службы Российской Федерации» (СЗ РФ, 1995, № 31,
ст. 2990) гражданин не может быть принят на государственную службу и находиться
на ней в случаях:
признания его недееспособным или ограниченно дееспособным
решением суда, вступившим в законную силу;
лишения его права занимать государственные должности
государственной службы в течение определенного срока решением суда, вступившим
в законную силу;
наличия подтвержденного заключением медицинского учреждения
заболевания, препятствующего исполнению должностных обязанностей;
отказа от прохождения процедуры оформления допуска к
сведениям, составляющим государственную и иную охраняемую законом тайну, если
исполнение должностных обязанностей по государственной должности
государственной службы, на которую претендует гражданин, связано с
использованием таких сведений;
близкого родства или свойства (родители, супруги, братья,
сестры, сыновья, дочери, а также братья, сестры, родители и дети супругов) с
государственными служащими, если их служба связана с непосредственной
подчиненностью или подконтрольностью одного из них другому;
наличия гражданства иностранного государства, за исключением
случаев, когда доступ к государственной службе урегулирован на взаимной основе
межгосударственными соглашениями;
отказа от представления сведений о являющихся объектами
налогообложения доходах и имуществе, принадлежащих ему на праве собственности.
Федеральным законом от 14.04.99 № 77-ФЗ «О ведомственной
охране» (СЗ РФ, 1999, № 16, ст. 1935) установлено, что гражданин не может быть
принят на работу в ведомственную охрану в случаях:
признания его недееспособным или ограниченно дееспособным
решением суда, вступившим в законную силу;
наличия у него неснятой или непогашенной судимости;
отсутствия регистрации по месту жительства;
наличия подтвержденного заключением медицинской организации
заболевания, препятствующего исполнению им должностных обязанностей;
лишения его права занимать должности на государственной
службе, в органах местного самоуправления либо заниматься охранной деятельностью
приговором суда, вступившим в законную силу.
Согласно ст. 5 Федерального закона от 17.09.98 № 157-ФЗ «Об
иммунопрофилактике инфекционных болезней» (СЗ РФ, 1998, № 38, ст. 4736)
основанием для отказа в приеме граждан на работы, выполнение которых связано с
высоким риском заболевания инфекционными болезнями, является отсутствие
профилактических прививок.
3. В отдельных случаях федеральными законами устанавливаются
дополнительные гарантии приема на работу для определенных категорий работников.
Например, лица, относящиеся к малочисленным народам, имеют
право на первоочередной прием на работу по своей специальности в организации
традиционных отраслей хозяйствования и традиционных промыслов малочисленных
народов, создаваемые в местах их традиционного проживания и хозяйственной
деятельности (ст. 8 Федерального закона от 30.04.99 № 82 ФЗ «О гарантиях прав
коренных малочисленных народов Российской Федерации» – СЗ РФ, 1999, № 18, ст.
2208).
В соответствии со ст. 17 Федерального закона от 30.03.95 №
38-ФЗ «О предупреждении распространения в Российской Федерации заболевания,
вызываемого вирусом иммунодефицита человека (ВИЧ-инфекции)» (СЗ РФ, 1995, № 14,
ст. 1212) не допускается отказ в приеме на работу ВИЧ-инфицированных на
основании наличия у них ВИЧ-инфекции.
4. Не может являться основанием для отказа в приеме на
работу граждан РФ отсутствие у них прописки (регистрации) в конкретном
населенном пункте. Все нормативные правовые акты бывшего СССР, в которых были
установлены ограничения в приеме на работу граждан без прописки, были признаны
не соответствующими Конституции РФ, Декларации прав и свобод человека и
международным актам о правах человека и утратили силу с 1 января 1992 г. (Заключение
Комитета конституционного надзора СССР от 11.10.91 № 26 (2-1) «О разрешительном
порядке прописки граждан» – Ведомости СССР, 1991, № 46, ст. 1307).
Для иностранных граждан установлен особый порядок приема на
работу. Указом Президента РФ от 16.12.93 № 2146 «О привлечении и использовании
в Российской Федерации иностранной рабочей силы» (САПП РФ, № 51, ст. 4934)
установлено, что иностранные граждане могут быть приняты на работу только при
наличии подтверждения на право трудовой деятельности, выданного им на основании
полученного работодателем разрешения.
Разрешения на привлечение иностранной рабочей силы выдаются
работодателям органами миграционной службы с учетом предложений органов
исполнительной власти субъектов РФ.
Выдача иностранным гражданам подтверждений на право трудовой
деятельности на территории РФ производится органами миграционной службы по
ходатайству работодателя, получившего разрешение на привлечение иностранной
рабочей силы.
Указанный обязательный порядок выдачи разрешений, а также
подтверждений на право трудовой деятельности не применяется по отношению к
иностранным гражданам, которые в соответствии с законодательством РФ:
официально признаны беженцами;
постоянно проживают на территории РФ;
получили убежище на территории РФ;
подали ходатайство о предоставлении статуса беженца и
получили разрешение на временное проживание.
Указанный порядок также не применяется к иностранным
гражданам:
деятелям науки и культуры, работающим на территории РФ в
учреждениях, созданных в соответствии с межгосударственными соглашениями;
работникам дипломатических и консульских учреждений, а также
организаций, пользующихся дипломатическим статусом, находящихся на территории
РФ;
религиозным деятелям, осуществляющим профессиональную
деятельность на территории РФ в официально зарегистрированных религиозных
организациях и обществах;
членам экипажей российских морских и речных судов;
студентам, проходящим производственную практику во время
каникул в рамках программ российских образовательных учреждений высшего
профессионального образования;
корреспондентам и журналистам, аккредитованным в РФ;
лекторам и инструкторам, приглашаемым для чтения курса
лекций и другой работы в российских академиях и образовательных учреждениях
высшего профессионального образования;
лицам, для которых определен иной порядок трудоустройства межгосударственными и межправительственными соглашениями РФ с зарубежными странами.
Комментарий Е. А. Шаповал
В ТК РФ отменен запрет на совместную службу родственников в
государственных и муниципальных организациях.
Статья 64 ТК РФ запрещает необоснованный отказ в приеме на
работу. При этом необоснованным считается отказ, если он не связан с оценкой
деловых качеств лица, поступающего на работу. Например, не может быть отказано
в приеме на работу на том основании, что лицо постоянно зарегистрировано не по
месту нахождения организации. Работодатель по требованию любого лица, которому
было отказано в приеме на работу, обязан письменно сообщить причину отказа.
Ранее письменно причину отказа необходимо было сообщать только в случае отказа
в приеме на работу беременной женщины, работника, имеющего ребенка в возрасте
до трех лет (ребенка-инвалида или инвалида с детства до достижения им возраста
18 лет), одинокой матери или одинокому отцу, имеющим ребенка в возрасте до 14
лет (ч. 1 ст.170 КЗоТ РФ). Отказ в приеме на работу может быть обжалован в суд.