|
Сегодня |
||
УНИВЕРСАЛЬНЫЙ УЧЕБНИК |
||
Предыдущий | Оглавление | Следующий
Литература: Нисселович, Юридические беседы. О юридическом значении торговых книг (Счетоводство, 1888); Нисселович, Общедоступные очерки по русскому торговому праву, в. I, О торговых книгах, 1893; Ваши-лов, Русское торговое право, в. I, стр. 98-126; Мейер, Права и обязанности
Шершеневич Г.Ф. Учебник
торгового права - М.: «СПАРК», 1994. С.82
торговцев, 1899; Анненков, Опыт комментария к уставу гражданского судопроизводства, т. 2, 1880, стр. 212 и след.; Гаеман, О доказательной силе торговых и маклерских книг (В.Пр., 1905, №5); Исаченко, Торговые книги в делах между торгующими (В. пр. и нотар., 1910, № 15); Кузьмин, Основные положения законодательства о торговых книгах (В. пр. и нотар., 1909, № 34); Гуляев, По поводу законопроекта о торговых книгах (Вест. пр. и нотар., 1912, №5 и 6); Левин, Торговые книги (Счетоводство и хозяйство, 1912, № 2-5).
I. Ни одно сколько-нибудь значительное торговое предприятие не в состоянии обойтись без счетоводства. Многочисленность и сложность сделок, поступлений и расходов затрудняет возможность определить положение дел предприятия. Только правильное счетоводство дает верный ответ, нужда в котором проявляется особенно в случав несчастья, постигающего предприятие, - несостоятельности. Ввиду этого ведение торговых книг не только дело благоразумия для купцов, но обязанность, возлагаемая на них законом.
II. Обязанность вести торговые книги падает на каждого куща, будет ли то единичное или коллективное лицо, принадлежит ли он к купеческому сословию или нет, внес ли он следуемый с него налог или нет.
Закон возлагает обязанность вести торговые книги на всех и каждого из лиц, занимающихся торговлей (Уст. Торг. ст. 695). Ст. 669 Уст. Торг, возлагает обязанность вести книги на "лиц, торговыми делами занимающихся", следовательно, без всякого торгового оттенка. Распространение обязанности на торговые товарищества указывается в ст. 684 Уст. Торг. - Торговцы, продающие с лотков, ларей, столов, а также в развоз или разнос, не обязываются ведением книг.
III. Каждому разряду купцов, оптовым, розничным и мелочным, вменен особый круг обязательных торговых книг, который возрастает по направлению от мелочной к оптовой торговле.
1. Для купцов мелочных обязательны: а) товарная книга, куда записываются получаемые товары; b) кассовая книга, куда заносится ежедневная выручка денег, и с) расчетная книга, для означения долгов и счетов, кому должен и кто ему должен.
2. Для купцов розничных обязательны, сверх перечисленных трех, еще документная книга, для подробной записи векселей, заемных писем, расписок, акций, контрактов и т.п. документов.
3. Для купцов оптовых, сверх перечисленных трех, обязательны: а) мемориал, книга для ежедневной записи дел; b) главная книга (гросс-бух), открывающая отдельные счета по всем оборотам торгов-
Шершеневич Г.Ф. Учебник
торгового права - М.: «СПАРК», 1994. С.83
ли и способная, при правильном ведении, дать ясное представление о состоянии всех дел; с) книга копий со всех своих отходящих коммерческих писем (и телеграмм); d) книга счетов для записи посылаемых счетов на проданные товары; е) фактурная книга для записи фактур на отправленные товары.
Кроме указанных обязательных книг, дозволяется вести еще вспомогательные книги, какие кто признает для себя удобными, напр., в банкирской торговле книги биржевых сделок, причем книги эти, хотя не обязательные, а только допущенные, тем не менее должны пользоваться той же доказательной силой, как и вмененные в обязанность (Уст. Торг. ст. 683).
В отношении одних и тех же книг закон предъявляет разные требования, смотря по роду торговли; так, кассовая книга у оптовых купцов должна содержать подробную запись каждой статьи приема денег, а у розничных и мелочных купцов поступление может быть обозначено итогом (Уст. Торг. ст. 670, п. 2, 671, п. 2, 608, п. 1). Действующее законодательство о торговых книгах основывается на законе 14 июля 1834 г. До издания Устава Торгового 1887 г. были еще образцы ведения книг. На основании всего этого материала можно утверждать, что наш законодатель предписывает двойную бухгалтерию (Нисселович, Очерки, стр. 22-23). При этом он держится принципа легальной бухгалтерии, т.е. перечисляет обязательные книги, и этим резко расходится с западными законодателями, которые не берут на себя смелости учить бухгалтерии, но ограничиваются требованием, чтобы купцы вели книги согласно бухгалтерии так, чтобы из книг можно было, при помощи экспертов, выяснить положение дел предприятия (герм. торг, улож., § 38).
IV. Торговые книги отвечают своему назначению при условии исправного ведения их. Для этого страницы каждой книги должны быть при самом начале все перенумерованы. В книгах не должно быть переправок, подчисток, вымарок и приписок между строками или в пробелах. В случае описки или ошибки в книге написанное ставится в скобки, а под статьей делается оговорка. Каждый может вести книги на каком ему угодно языке и только для еврейского языка сделано ограничение.
Наш закон (Уст. Торг. ст. 676) требует только перенумерования, но не прошнуровывания книг, что значительно ослабляет доверие к ним. Во Франции книги, перенумерованные и прошнурованные, скрепляются подписью одного из членов коммерческого суда (франц. торг, код., § 11). Это называется началом регистрации торговых книг. Запрещая еврейский язык при ведении торговых книг, закон идет дальше цели, устраняя
Шершеневич Г.Ф. Учебник
торгового права - М.: «СПАРК», 1994. С.84
для евреев возможность вести книги на каком угодно языке: это должен быть русский или местный (т. IX, ст. 773).
V. Кроме книг, закон вменяет купцам в обязанность, для определения результатов торговли, составлять периодически инвентарь, или опись с оценкой предприятия в частях и в целом. Сравнение ценности составных частей, как товаров, недвижимости, обзаведения, наличной кассы с долговыми обязательствами предприятия, дает баланс. Сопоставление балансов за два смежных года определяет степень успешности торговли. Этот баланс вписывается оптовыми купцами в главную, а розничными и мелочными - в расчетную книгу, так что новая книга должна непременно начинаться балансом прошлого года.
Закон (Уст. Торг. ст. 678) требует составления баланса или ежегодно или через 1,5 года. Однако допущение последнего срока стоит в проти воречии с требованием, чтобы книги начинались с баланса предшествовавшего года (ст. 680). В действительности, согласно с правилами бухгалтерии, инвентарь составляется ежегодно и ссылка на полуторагодовой срок способна внушить сомнение в исправности книг. Закон забыл упомянуть о необходимости составить инвентарь при самом открытии торговли, но очевидно, что при упущении этого не может быть составлен баланс ни в первый, ни в последующие годы. Другие законодательства, напр. герм. торг, улож., §39, обязывают купца составить при открытии торговли подробный инвентарь. Баланс к определенному моменту составляется должником, когда возбуждается вопрос об учреждении по его делам администрации (Уст. Суд. Торг. ст. 397); побуждением к составлению баланса служит угроза объявления несостоятельности.
Пренебрежение установленными законом предписаниями относительно счетоводства влечет за собой уголовные и гражданские последствия за неведение книг.
1. С уголовной стороны следует:
a) в первые три раза обнаружения проступка - денежные взыскания,
b) в четвертый раз - лишение навсегда права производства торговли (Улож. Наказ, ст. 1173). 2. С гражданской стороны следует: а) в случае несостоятельности признание ее неосторожной (Уст. Торг. ст. 686), если нет признаков злостности (несчастной уже никогда не будет признана); b) потеря доказательной силы книг в процессе (Уст. Суд. Торг. ст. 233, Уст. Гражд. Суд. ст. 468); с) в случае смерти купца - приостановление хода торгового предприятия и принятие охрани- тельных мер (т. X, ч. 1, ст. 1238, прил. к ст. 14-16).
Уголовная угроза не представляется страшной ввиду коммерческой тайны, которой покрыл законодатель предписанную им легальную бух-галтерию. Практика наша не знает уголовного преследования купца за
Шершеневич Г.Ф. Учебник
торгового права - М.: «СПАРК», 1994. С.85
неведение книг не только в четвертый, но даже в первый раз, потому что проступок этот не может обнаружиться для посторонних глаз. При отсутствии торговых книг разъяснение вопроса о ходе торгового предприятия в частных спорах допускается через свидетелей. Д е г т е в , № 1202.
За исключением указанных в законе случаев, никто и ни под каким предлогом не вправе требовать, чтобы открыты были торговые книги, составляющие ненарушимую коммерческую тайну. Эти исключительные случаи следующие: а) споры по делам товарищества, b) споры по наследованию, с) несостоятельность. В первых двух случаях книги, по определению суда, должны быть предъявлены в суд или открыты члену суда, назначенному для их осмотра, в спорных статьях; при этом хозяева не обязываются оставлять их в суде. В третьем случае книги совершенно отбираются у несостоятельного купца.
В противоположность признанной у нас коммерческой тайне, на Западе торговые книги доступны большей судебной гласности. В случаях споров по наследованию, товариществу и несостоятельности, книги подлежат всестороннему рассмотрению как суда, так и сторон, в остальных случаях книги подлежат рассмотрению сторон лишь в спорных статьях и всестороннему рассмотрению суда (франц. торг, код., § 14; герм. торг, улож., § 47). - Конкурсное управление по делам несостоятельного должника Коркозовича просило суд обязать минское общество взаимного кредита, в котором Коркозович состоял членом, открыть конкурсному управлению все книги, журналы, документы правления означенного общества для проверки счетов, операций, получений и вообще всяких отношений Коркозовича к обществу. Суд отказал ввиду ст. 681 и 682 Уст. Торг., судебная же палата, став на ту точку зрения, что коммерческая тайна, соблюдаемая во вред интересам кредиторов несостоятельного, не может пользоваться покровительством закона, удовлетворила исковые требования. Однако Сенат, возвратив вопрос с точки зрения целесообразности на почву законности, признал, что, вне указанных законом исключительных случаев, торговые книги не могут быть раскрыты (реш. кас. деп. 1896, № 117; реш. суд. деп. 1911, №54, Право, №3, Дегтев, № 1191-2000). В последнее время перед Сенатом возник вопрос, вправе ли приказчик, имеющий по договору с хозяином право на получение за свою службу известной части прибыли, требовать от хозяина, в подтверждение размера причитающегося ему вознаграждения, представления торговых книг. Сенат решил этот вопрос в утвердительном смысле, основываясь на том, что хозяин может отказаться от предоставленной ему льготы и что в самом факте заключения договора с приказчиком о процентном вознаграждении следует видеть добровольный отказ от коммерческой тайны (кас. реш. 1909, № 70). Едва ли такое точкование соответствует смыслу закона - приказчик в деле все же не товарищ. Впрочем. перед фискальными интересами отступает и коммерческая тайна (Уст.
Шершеневич Г.Ф. Учебник
торгового права - М.: «СПАРК», 1994. С.86
Торг. ст. 681, прим.). Податной инспекции уже начинает открываться содержание торговых книг (т. V, Нал. Торг, и Пром. ст. 444). Коммерческой тайны не существует для судебного следователя (Уст. Угол. Суд. ст. 368).
Книги должны сохраняться непременно в целости за все предшествовавшие годы. В случае кражи книг или истребления их каким-нибудь несчастным случаем, хозяин книг обязывается в течение двух недель заявить о том суду, который, удостоверясь в справедливости показания, выдает в том свидетельство, ограждающее от ответственности за несохранение книги.
Ст. 689 Уст. Торг., предписывая сохранять все книги за все годы, не ставит в вину, если несостоятельный должник предъявит книги лишь за последние 10 лет. Отсюда можно заключить, что вообще сохранение книг обязательно только в течение этого срока. - За отсутствием в момент несчастного случая самого хозяина, заявление суду об истреблении книг должно быть сделано доверенным или управляющим (Уст. Торг. ст. 690).
В то время как, по общему правилу, письменные акты не могут служить доказательством в пользу того лица, от которого исходят, торговые книги способны служить доказательством в пользу своих хозяев. Основания доказательной силы торговых книг различны. Историческое основание состоит в сложившемся доверии к честности купцов, которая охранялась корпоративной организацией купечества. С падением корпоративных начал, с расширением круга торговых отношений, нравственное основание уступило место бухгалтерскому. При правильном ведении книг, скрепленных и перенумерованных, внешняя исправность внушает основательное доверие к внутренней исправности. Однако и внешняя исправность бывает только видимой и часто не обеспечивает верности содержания.
По русскому законодательству, торговые книги имеют различную доказательную силу, смотря по тому, против кого предъявляются, против купцов или не купцов.
1. Торговые книги служат полным доказательством между купцами взаимно, когда внесенные в них статьи, Составляющие предмет иска, по сравнению с книгами ответчика, окажутся сходны; при несходстве записей ни те, ни другие книги не могут служить доказательством к разрешению спора и должны быть заменены иными доказательствами (ст. 234 Уст. Суд. Торг.). Если ответчик отказывается представить свои книги, то суд может признать иск доказанным и на основании одних книг истца (ст. 681 Уст. Торг, in fine). Доказательная сила книг в этих случаях ограничивается 10-летней давностью, а
Шершеневич Г.Ф. Учебник
торгового права - М.: «СПАРК», 1994. С.87
против умершего купца - 5-летней. Доказательность книг обусловливается доверием как к ним самим, так и к их хозяину: книги устраняются, если они велись неисправно, а их хозяин был признан злостным банкротом.
2. В исках против лиц, не принадлежащих к торговому классу, доказательная сила торговых книг гораздо меньше. Они могут быть приняты за доказательство в спорах о поставке товаров и о займе денег, и тогда лишь, когда факты поставки и займа доказаны иным способом, а сомнение относится только ко времени, количеству или цене поставленных товаров или взятых денег. Доказательная сила книг в этом случае погашается годовой давностью. Доказательность стоит в зависимости от исправности книг и честности их хозяина: не только злостный банкрот, но и лишенный некоторых особых (не говоря уже всех) прав и преимуществ не вправе доказывать книгами в свою пользу, что, конечно, не мешает противной стороне воспользоваться ими против хозяина.
Литература: Нерсесов-Гусаков, стр. 67-81; Башилов, I, стр. 220-224; Цитович, Лекции, стр. 275-374; Ефименко, Узаконения о договоре найма приказчиков (Юр. В. 1880, №6); Богдзевич, О торговых приказчиках, 1892; он же, О торговой доверенности (В. пр. и нотар., 1910, № 8); Гордон, Представительство в гражданском праве, 1879; Федоров, Курс торгового права, стр. 299-383; Загорский, О договоре найма торговых служащих (В. пр. и нот. 1910, № 47 и 48, по поводу проекта). Сокольский, Как урегулировать приказчичий вопрос заграницей и у нас., Спб., 1910; Законы по вопросу об обеспечении нормального отдыха торговых служащих/Перевод, под ред. Шершеневича, 1910; Австрийский закон 16 января 1910 г. о договоре найма приказчиков/Перевод, под ред. Краснокутского. 1911.
Под именем вспомогательного персонала понимается вся совокупность лиц, которые, под руководством предпринимателя, посвящают свой труд данному торговому предприятию. Это постоянные сотрудники купца в достижении определенной экономической цели. Отсюда вытекает, что к вспомогательному персоналу не должны быть причисляемы те, которые хотя и содействуют успеху предприятия, но не посвящают ему всецело своего труда, разделяя его с другими предприятиями, оказывают торговые услуги, но при этом сохраняют полную самостоятельность. Таковы комиссионеры, торговые агенты. С другой стороны, из вспомогательного персонала должны быть исключены те сотрудники, которых деятельность не имеет коммерческого характера, напр., учитель при фабричной школе или техник, инженер,
Шершеневич Г.Ф. Учебник
торгового права - М.: «СПАРК», 1994. С.88
врач при заводе. Наконец, к вспомогательному торговому персоналу не относятся те, кто служит купцу не по предприятию, напр., дворник, управляющий домом, личный секретарь.
По характеру прилагаемого труда вспомогательный персонал распадается на две группы: а) приказчиков и б) служащих по торговле. Деятельность первых носит юридический характер и состоит в совершении сделок, деятельность же вторых направлена к содействию торговле лишь путем техническим. В законопроекте, проходящем ныне через законодательные учреждения, первая группа получает наименование "торговых служащих".
Это разделение не совпадает с делением на приказчиков I класса, заведующих торговыми предприятиями, и приказчиков II класса, не заведующих торговыми предприятиями (Уст. Торг. ст. 4; т. V, Нал. Торг, и Пром. ст. 368, прил. 5), потому что оно построено на финансовых соображениях. Поэтому практика установила свое деление, соответствующее указанному (реш. 4 деп. 1892, № 1708, Гр. № 8). К сожалению, сама практика не выдерживает своей точки зрения, признавая, напр., приказчиком бухгалтера (реш. 4 деп. 1895, №1091,Носенко, Устав торговый, ст. 7, § 2), но не буфетчика (реш. кас. деп. 1868, № 235). Деление, предложенное Цитовичем, Учебник, стр. 76, на приказчиков, действующих в их заведении, и доверенных, действующих вне заведения, не может быть принято, потому что приказчики очень часто действуют вне заведения, напр., при рассылке их по деревням или для скупки хлеба. "Наблюдающий за хозяйством" признан нашей практикой приказчиком, потому что его деятельность не может быть признана содействующей торговле лишь путем техническим, "в каковом только случае лицо, таковую деятельность выполняющее, не могло бы быть подведено под понятие приказчика" (реш. суд. деп. 1911, № 56, Право, № 4).
Деятельность приказчика, содействующая интересам торгового предприятия посредством юридических сделок, имеет две стороны - внутреннюю и внешнюю. На внутренней стороне приказчик договаривается с хозяином относительно условий деятельности, срока, вознаграждения и многих иных обстоятельств, безразличных для третьих лиц. Эта сторона определяется договором личного найма. На внешней стороне приказчик вступает в юридические сделки с третьими лицами, как представитель своего хозяина. Эта сторона деятельности приказчика определяется доверенностью, действительно выданной или предполагаемой.
Это различие сознается нашим законодательством, которое указывает, что приказчики исполняют торговые поручения по договору о найме и притом снабжаются, по усмотрению хозяина, доверенностями
Шершеневич Г.Ф. Учебник
торгового права - М.: «СПАРК», 1994. С.89
(Уст. Торг. ст. 5, 33). - Приказчиками, как торговыми доверенными, являются: управляющие торговым предприятием, фабрикой, заводом (это может быть вместе с тем и техник), конторой; коммивояжеры или разъездные приказчики, странствующие, по терминологии нашего закона (т. V, Нал. Торг, и Пром. ст. 426); местный агент, посвящающий свой труд всецело одному предприятию, напр., пароходный агент; капитаны морского или речного парохода; все вообще приказчики, состоящие при торговом предприятии и заключающие сделки с купцами же или с потребителями.
В силу договора личного найма приказчик обязывается предоставить в распоряжение хозяина свой труд, направленный в данном случае на совершение торговых сделок.
1. По русскому законодательству, договор найма приказчика должен быть заключен в письменной форме, нотариальным или домашним порядком. Сверх того, в договорном ахте должно значиться, что были читаны существующие постановления о приказчиках. Несоблюдение письменной формы имеет весьма важные гражданские последствия.
Приведенные постановления (Уст. Торг. ст. 6 и 7) по своему формализму совершенно не отвечают требованиям времени. Вся тяжесть санкции падает на приказчика, силой обстоятельств вынужденного принимать условия хозяина и не смеющего настаивать на письменной форме договора. Явная несправедливость закона вызывала попытки найти исход, соответствующий правде (напр., реш. кас. деп. 1873, № 404), но категорическое заявление закона не поддается обходу, хотя бы и с наилучшими намерениями. Напротив, пришлось признать, что ни смета предприятия, ни письма не в состоянии заменить того формального акта, на котором настаивает закон (Добровольский, Устав Торговый, к стр. 72 §5. Носенко, Устав Торговый, к стр. 8, § 2). Зайцевский нанял по письменному договору Соколова в приказчики при Мещеринском подворье с жалованьем в 150 р. в год. Не получив жалованья за 9 месяцев, Соколов искал с бывшего своего хозяина 900 р., утверждая, что действительное годовое вознаграждение было условлено между ними в 1200р., что малая сумма была поставлена в договоре для сокращения расходов по заключению контракта, что такое несообразно малое вознаграждение явно противоречит выполнявшимся им обязанностям. Сенат, однако, принужден был признать, что приказчик вправе требовать от своего хозяина вознаграждения в том лишь размере, какой указан был в контракте (реш. 4 деп. 1894, № 172; 1912, №558, Д обр.-Бер, II, 8/7). Торговый обычай, по которому все торговые сделки предполагаются возмездными, не в состоянии устранить действия закона, как первенствующего источника.
Шершеневич Г.Ф. Учебник
торгового права - М.: «СПАРК», 1994. С.90
Срок договора зависит от взаимного соглашения сторон. Однако он не должен превышать того наибольшего срока, который установлен законом для личного найма, т.е. 5 лет. Заключенный на более продолжительный срок договор не становится от того недействительным, но сохраняет силу в пределах законного срока.
По мнению Гольмстена, Очерки, стр. 75, договор с приказчиком может быть заключен лишь на три года, так как общегражданская норма (т. X, ч. 1, ст. 2214) должна отступить перед торговой нормой (Уст. Торг, ст. 41), по которой купцы могут давать доверенности своим приказчикам на 1, 2 или 3 года. Но здесь не может быть речи об отступлении одной нормы перед другой, так как они не совпадают по содержанию: одна относится к внутренней, а другая к внешней стороне деятельности приказчика. Практика признала, что срок доверенности не доказывает срочности самого договора о найме (реш. 4 деп. 1893, № 160, Добр.-Бер.П, 13/10, 14/11). По вопросу о сроке торговой доверенности см. реш. кас. деп 1910, №38.
2. Основной обязанностью приказчика является исполнение в точности поручения, на него возложенного, причем он должен сообразоваться или с данными ему инструкциями или же со сложившимися в торговле порядками.
Инструкции, даваемые приказчику в доверенности, могут быть различны по объему действия и свободы усмотрения, предоставляемой приказчику. Доверенность может быть общая и частная, а) Общая доверенность предоставляет приказчику право управлять торговым предприятием и заключать все сделки, вызываемые этой целью (Уст. Торг. ст. 37). b) Частная доверенность предоставляет приказчику право выполнить одно или несколько определенных поручений и заключить необходимые для того сделки (Уст. Торг. ст. 36). С другой точки зрения, доверенность разделяется на полную и ограниченную.
a) Полная доверенность имеет место там, где приказчик, выполняя общее или частное поручение, руководствуется кругом сделок, обыкновенно принятых в этой ограсли торговой деятельности.
b) Ограниченная доверенность стесняет этот круг, запрещая ему вступать в те или другие общепринятые сделки, связывая его деятельность некоторыми исключительными условиями.
На обязанности приказчика лежит исполнение только торговых поручений, дела же домашние, напр, управление домом хозяина, на нем не лежат, если нет о том особого соглашения.
Наше законодательство, хотя и говорит о "неограниченной" доверенности (ci 38), не знает института прокуры, введенного германским тор-
Шершеневич Г.Ф. Учебник
торгового права - М.: «СПАРК», 1994. С.91
говым уложением (§§ 48-53). Прокурист заменяет собой в глазах третьих лиц хозяина и может совершать всякие сделки, кроме отчуждения и залога недвижимости. Прокура вносится в торговый реестр, и знающий это контрагент может вступать с прокуристом в сделки без всякого опасения, что хозяин станет оспаривать сделку, как непредоставленную доверенному.
3. С целью сосредоточения внимания и интересов приказчика на делах хозяина, установлено запрещение самостоятельной торговли, за собственный или за чужой счет. Закон считает нарушением со стороны приказчика своего долга в отношении к хозяину: а) если приказчик будет управлять чужими делами или брать чужие товары для продажи (Уст. Торг. ст. 15); b)если приказчик будет производить торговлю своими собственными товарами на имя хозяина (Уст. Торг. ст. 16). Но закон забыл о самом главном случае - когда приказчик будет торговать своими товарами от своего имени. Последствием запрещенной торговли может быть: а) отобрание найденных у него чужих, а тем более своих товаров, в пользу хозяина, b) уголовное наказание в виде штрафа или даже ареста. Так как запрещение производства торговли установлено в интересах хозяина, то последний может дать приказчику разрешение торговать, но только в письменной форме.
Вместо указанных последствий, вводимых нашим законом (Уст Торг ст. 17, Улож. Наказ, ст. 1186), не останавливающимся перед конфискацией чужих товаров, германское законодательство дает хозяину право вступить субъектом в заключенные приказчиком сделки. Притом, опасаясь лишь столкновения торговых интересов, оно запрещает приказчику заниматься, за свой или чужой счет, однородной торговлей (гепм. Topi улож., §60, 61).
4. Если приказчику вверены все дела предприятия или часть их, он обязан представлять хозяину отчет. Эта обязанность основывается на законе и потому совершенно не зависит от того обстоятельства, была ли она включена в договор или нет. Отчеты должны быть представляемы или а) периодически, по истечении каждого оборотного года, или b) по востребованию хозяина. Годовой отчет должен быть представляем в течение месяца по истечении оборотного года. Этот месячный срок установлен для добровольной дачи приказчиком отчета, и хозяин в это время не вправе требовать его. Если в этот месяц отчет не будет представлен, то хозяин получает право требовать отчета, причем приказчик (по старой редакции ст. 25, измененной в 1903 г.) "во всем, на него показанном, обвиняется". Смысл этого последнего выражения не тот, что никакие возражения приказчика про-
Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового
права - М.: «СПАРК», 1994. С.92
тив заявлений хозяина не будут приняты, а тот, что в этом случае переносится бремя доказывания с истца на ответчика: не хозяин обязан доказывать верность своих утверждений относительно недостающих сумм или товаров, а приказчик должен доказать неверность этих утверждений. Требование отчета от приказчика погашается годовой давностью, исчисляемой с окончания оборотного года или с прекращения служения, если оно прекратилось ранее первого срока.
Ст. 24 Уст. Торг, исчисляет сроки месячный и годовой с минования срока служения, и это дало повод Гольмстену, Очерки, стр. 77-78, упрекнуть меня в неправильном исчислении срока давности. Но: а) ст. 22 Уст. Торг, вменяет приказчикам в обязанность по прошествии каждого года рассчитываться с хозяевами во всем в течение года им вверенном; b) если стоять на буквальном толковании ст. 24, то придется признать, что хозяин не может требовать отчета до окончания срока служения, потому что в течение месяца по миновании этого срока приказчик вправе добровольно дать отчет; с) как исчислять давностный срок при бессрочном договоре, если требование отчета не сопровождается прекращением службы; d) если договорное отношение прекращается ранее срока договора, то неужели хозяин не вправе требовать отчета до минования срока служения, как это следует по буквальному смыслу ст. 24? По этим соображениям месячный и годовой сроки давности должны исчисляться от окончания каждого оборотного года, а не по миновании срока служения. К искам, основанным на отказе одной стороны от исполнения договора, применяется общая земская давность. Дегтев, № 972.
5. Так как приказчик, управляя торговыми делами своего хозяина, должен отвращать, по мере возможности, всякие убытки, то на его обязанности лежит возмещение вреда, причиненного не только умышленно, но и по небрежности. Такая ответственность наступает в случае продажи товара по цене ниже назначенной или в случае покупки по цене выше назначенной, при отпуске товара в кредит без письменного на то приказания хозяина, при разглашении коммерческой тайны. За все эти действия приказчику грозит, сверх гражданской ответственности, и уголовная кара.
Если принять во внимание ст. 1185-1191 Улож. Наказ., то окажется, что каждый шаг приказчика сопровождается страхом подвергнуться наказанию, начиная со штрафа и кончая тюрьмой.
6. Предполагая чисто семейный склад отношений между хозяином и приказчиком, закон предписывает последнему хорошее поведение, которое может быть нарушено: а) непочтительностью к самому хозяину и его семейству и b) беспорядочной и развратной жизнью. За
Шершеневич Г.Ф. Учебник
торгового права - М.: «СПАРК», 1994. С.93
такие поступки закон разрешает хозяину унимать приказчика мерами домашней строгости, а в случае безуспешности домашнего укрощения жаловаться суду, который может подвергнуть приказчика аресту до 3 месяцев.
Нигде, может быть, не сказывается так сильно архаический характер нашего законодательства, как в приведенных постановлениях (Уст. Торг ст. 12, Улож. Наказ, ст. 1185). Неудивительно, что законодатель XVIII века (главным образом Устав о цехах 1799 г ) смотрел на эти отношения с этой именно точки зрения, - удивительно то, что эти нормы продолжают действовать поныне при совершенно изменившихся бытовых условиях.
7. В свою очередь, взамен выполняемых обязанностей, приказчик имеет право на вознаграждение, которое, однако, стоит в зависимости от наличности письменного договора. Форма вознаграждения приказчиков столь же разнообразна, как и форма рабочей платы. Наиболее употребительным является вознаграждение по времени. Оно может выражаться также в известном проценте с прибыли предприятия. В последнем случае (т. X, ч. I, ст. 2219) приказчик не превращается в компаньона, от которого он отличается тем, что: а) хозяин вправе его рассчитать, чего он не может в отношении товарища; b) приказчик не отвечает за долги предприятия; с) хозяин сохраняет полностью право на распоряжение по своему усмотрению делами. Однако Сенат признал, что приказчик, имеющий по договору право на часть чистой прибыли, вправе требовать, для выяснения последней, представления хозяином торговых книг (1909 г., № 70). Для исков для выдаче вознаграждения установлена особая краткая давность, а именно месячная, которая должна быть исчисляема с момента окончания срока служения, а если срока не указано или служение прекратилось до срока, то с момента прекращения договорных отношений. К процентному вознаграждению этот срок не может быть применен, а вступает в действие ст. 26 Уст. Торг.
Закон (Уст. Торг. ст. 209) говорит глухо об этом моменте -"пропустив после срока месяц", и это порождает на практике сомнения. Торопов обратился к мировому судье 25 января 1884 г. с просьбой о взыскании со вдовы купца Е. Кунцовой 300 руб. недополученного им жалованья по званию приказчика за 1882 и 1883 гг. Ответчица заявила, что Торопов прекратил свое служение 23 декабря 1883 г., т е более месяца до предъявления иска, и потому потерял право требования. Сенат (реш. кас. дел. 1886, №22) согласился с таким соображением, признав, что месячный срок должен исчисляться не со дня истечения срока условия о найме
Шершеневич Г.Ф. Учебник
торгового права - М.: «СПАРК», 1994. С.94
(в данном случае 31 декабря 1883 г), а с того дня, когда деньги заслужены (в данном случае, вероятно, с 23 декабря 1883 г.). Однако при договоре сроком на год и с условием помесячного платежа жалованья с какого дня считать давность? Сенат по 4 дел. сначала исчислял этот месячный срок со дня окончания годового для расчетов хозяина с приказчиком срока (1874, № 1030, Носенко, Сборник, I, 225), а впоследствии - со срока служения (1887, № 1823, Носенко , Сборник, III, 97).
8. Приказчик имеет право на возвращение расходов, произведенных им при отправлении данного ему поручения, напр., путевых издержек. Однако закон запрещает приказчику делать издержки прихотливые, вызванные роскошью приказчика, несоответственной его состоянию. Для возвращения расходов, произведенных в интересе хозяина, законом установлена годовая давность, считая с окончания служения.
Ст. 20 Уст. Торг, как раз содержит указание на те взаимные расчеты, для которых установлена ст. 26 годовая давность. И здесь упоминается только минование срока служения, как исходный момент давности, но, очевидно, этот момент неприменим, когда служение прекращается до срока. Сенат признал, что годовая давность окончательно покрывает расчеты между собой хозяев и приказчиков "по миновании какового срока как те, так и другие теряют право иска по могущим впоследствии возникнуть между ними о том спорам" (реш. суд. деп. 1911, № 78, Право, №5).
9. Приказчик, давший своему хозяину отчет в торговых делах, имеет право на свидетельство, которое не только ограждает его от требований хозяина, но и составляет условие поступления его на службу к другому лицу. От этих обязательных для хозяев увольнительных свидетельств следует отличать выдачу аттестатов и удостоверений, зависящую от свободного их усмотрения (реш. гр. кас. деп. 1912, по д. Юргенса).
Трудно сказать, какими юридическими средствами может настаивать приказчик на выдаче ему свидетельства согласно ст. 22 и 28 Уст. Торг Если отсутствие свидетельства послужило причиной, по которой не состоялось принятие его на новую службу, то он может искать убытки по ст. 684, т. X, ч. 1. Но вне этого ему трудно осуществить свое право, а купцам, принимающим приказчика, уволенного без свидетельства, угрожает денежный штраф (Улож. Наказ, ст. 1183).
По сделке, заключенной приказчиком, как представителем, от имени хозяина, права и обязанности
Шершеневич Г.Ф. Учебник
торгового права - М.: «СПАРК», 1994. С.95
устанавливаются непосредственно в лице хозяина торгового предприятия.
1. Для этого сделка должна быть заключена доверенным. Чтобы убедиться в том, что контрагент по предполагаемой сделке действительно доверенный данного предприятия, третье лицо, с точки зрения которого необходимо смотреть на вопрос, имеет различные способы для удостоверения. Оно может: а) обратиться к хозяину предприятия, b) потребовать акты доверенности, с) основываться на объявлениях в газетах или циркулярах, рассылаемых по купечеству, d) наконец, заключить по всей обстановке сделки, способной внушить осмотрительному человеку предположение, что он имеет дело с настоящим доверенным.
Требование акта доверенности по каждой сделке совершенно невыполнимо - обращение по каждой сделке к хозяину уничтожало бы всю ценность представительства. Поэтому следует обратить особенное внимание на факты, из которых косвенно может возникнуть для третьих лиц основательное предположение в существовании доверенности. Стремлению недобросовестных купцов, наклонных слагать с себя ответственность по сделкам, заключенным через приказчика, под предлогом отсутствия доверенности, наша практика ставит препятствие в переходе на точку зрения третьих лиц. Против иска Спориди к Вильгельму Санценбахеру, основанного на двух векселях в 4000 р., выданных Эмилием Санценбахером по доверенности, ответчик возразил, что он не уполномочивал сына на выдачу векселей. Истец, в оправдание того, что он мог считать Эмилия Санценбахера доверенным Вильгельма Санценбахера, представил циркуляр последнего, в котором тот сообщал о выдаче полной доверенности сыну своему Эмилию. Сенат согласился с истцом, потому что, по установившимся в торговом быту правилам, лицо, о котором объявлено в циркулярах торгового дома, общества или купца, является для всех третьих лиц, вступающих с ним, именно как с представителем, в сделки, несомненно уполномоченным, пока о перемене, происшедшей засим, не последовало тоже надлежащего оповещения (реш. 4 деп., 1892, №40, Добр.-Бер.П, №52/33). Лицо, действующее в чужом торговом помещении в качестве приказчика, от имени владельца этого помещения, должно считаться на то уполномоченным по отношению к третьим лицам, и одно это обстоятельство освобождает последних от обязанности справляться об его полномочии (реш. 4 деп. 1885, № 1414, Носенко, Устав Торговый, к ст. 28, § 3). Также агент, о поручении которому агентства были помещены публичные объявления (Дегтев, № 983).
2. Сделка должна быть заключена от имени хозяина. Это обстоятельство а) может быть выражено явно, напр., в векселе, подписанном таким-то по доверенности такого-то, или b) может следовать из всей
Шершеневич Г.Ф. Учебник
торгового права - М.: «СПАРК», 1994. С.96
обстановки дела, способной внушить третьему лицу основательное предположение, что сделка совершается контрагентом не для себя. Товар продается в магазине, сделка заключена с приказчиком, он же принял товар - все время оба контрагента имели в виду хозяина предприятия, хотя имя его ни разу не было произнесено.
3. Сделка должна быть заключена согласно с полномочием, данным приказчику. На внутренней стороне хозяин вправе ограничивать полномочия доверенного как ему угодно. Эти ограничения обязательны для приказчика под страхом имущественной собственности. Но на внешней стороне, для третьих лиц эти ограничения не имеют значения, если только лица не были поставлены на этот счет в известность. Третьи лица не могут и не обязаны, при совершении каждой сделки, исследовать, насколько предлагаемая сделка соответствует данной приказчику доверенности. Третьи лица вправе предполагать приказчика уполномоченным на заключение всех сделок, соединяемых обыкновенно с подобной торговлей, независимо от того, соответствует ли это абстрактное внешнее мерило конкретным внутренним отношениям. В пределах этого обычного полномочия, а не действительно данного, хозяин отвечает за действия своих приказчиков. Он отвечает в пределах действительно данного полномочия: а) когда настоящая сделка выходит из пределов обычного полномочия и на заключение ее приказчик не имеет специальной от хозяина доверенности; b) когда третье лицо знало, что настоящая сделка, хотя и не выходит из пределов обычного полномочия, но не была разрешена приказчику его хозяином.
По ст. 45 Уст. Торг, пространство и пределы власти лиц, уполномоченных от купцов доверенностью к производству торговли и к управлению торговыми делами, зависят от качества и содержания самой доверенности, а по ст. 19 хозяин отвечает за действия приказчиков во всем том, что в силу его поручения, приказания или с его ведома и воли учинено будет. Эти положения согласованы со ст. 2326, т. X, ч. 1. Нельзя сказать, чтобы эти статьи относились к одной лишь внутренней стороне отношения. Поэтому, когда приказчику в роли агента поручено было совершение трех лишь операций, то заключение им сделки, выходящей за эти пределы обычного полномочия агентов, признано имеющим силы для хозяина (реш. 4 деп. 1878, № 878, Носенко, Сборник, III, № 106). Но, с другой стороны, ст. 37 Уст. Торг, предоставляет приказчику, имеющему особую доверенность, право входить во все с торговлей хозяина сопряженные отношения. И это подавало повод практике, под давлением требований торгового оборота, изменить свой взгляд. Московская банкирская контора Блиох и К° назначила Крутицкого агентом банкирской конторы в Воронеже, выдав ему нотариальную доверенность. Крутицкий сделал в местных газетах объявление о принятии на
Шершеневич Г.Ф. Учебник
торгового права - М.: «СПАРК», 1994. С.97
себя агентуры, поместил на доме вывеску. При таких обстоятельствах поручик Иогель вручил Крутицкому 150 закладных листов для продажи через посредство банкирской конторы. Когда Крутицкий сбежал и от торгового дома Блиох и К° была потребована стоимость похищенных агентом ценных бумаг, ответчик возражал, что в выданной Крутицкому доверенности ему не было дано полномочие на принятие бумаг для комиссионной продажи. Ввиду того, что принятие бумаг для комиссионной продажи входит в круг обычных операций банкирской конторы и ее агентов и что третьи лица не обязаны, при вступлении с агентом в сделку, справляться, не ограничено ли его полномочие в отношении именно этой сделки, общ. собр. первых трех деп. и деп. гр. в реш. 16 ноября 1879 г. признало возражения ответчика неубедительными (Носенко, Сборник, IV, № 49). Точка зрения, совпадающая с изложенным в учебнике взглядом, дана в реш. Суд. Деп. Прав. Сен. 1901, № 1794, 1910, №510 (Добр.-Бер,11,25/19,26).
Прекращение договора. Договор личного найма, связывающий хозяина с приказчиком, прекращается по следующим основаниям.
1. Если договор был заключен на определенный срок, то истечение срока, в договоре условленного, прекращает действие обязательственного отношения. Связь может продолжаться и по истечении срока, но уже со всеми последствиями бессрочного договора.
2. Так как сила обязательственного отношения основывается на договоре, то взаимное соглашение может и разрушить связь между хозяином и приказчиком.
3. Договор может быть прекращен и односторонней волей одного из контрагентов: а) при отсутствии условленного срока в любой момент; b) при наличности условленного срока только в случае таких обстоятельств, которые, по оценке суда, делают совершенно невозможным продолжение обязательственных отношений.
Германское законодательство, признавая, что неожиданное прекращение договора может поставить в затруднение как приказчика, остающегося без места, так и хозяина, остающегося без сотрудника, устанавливает известные сроки, в какие каждая сторона обязана предупредить другую о намерении прекратить бессрочный договор, - по крайней мере за 6 недель до календарной четверти года (§ 66).
4. В противоположность гражданскому праву, которое считает смерть одной стороны обстоятельством, прекращающим вытекающее из личного найма обязательство другой, торговое право, с целью предохранения торговых предприятий от расстройства, не освобождает приказчиков за смертью хозяина от лежащих на них обязанно-
Шершеневич Г.Ф. Учебник
торгового права - М.: «СПАРК», 1994. С.98
стей. Все они должны оставаться на своих местах, впредь до представления каждым по своей части отчета.
Судебной практикой признано, что действие договора не прекращается в силу открытия несостоятельности хозяина. Конкурсное управление по делам Общества Восточно-Сибирских чугуноплавильных и механических заводов отказало в требовании заслуженного жалованья инженеру Плетнеру, считая его уволенным с момента объявления несостоятельности. Сенат признал инженера Плетнера приказчиком и потому разъяснил, что договор с ним не мог считаться прекращенным до увольнения его конкурсным управлением, вступившим в права хозяина (реш. Суд. Деп. Прав.Сен. 1904, №902, Добр.-Бер.П, 7/6).
Производство торговли нуждается не только в юридических сотрудниках, но и в технических. Их деятельность всецело сосредоточивается на внутренней жизни предприятия. Она не имеет внешней стороны, потому что торговым деятелям этого рода не приходится соприкасаться с посторонними лицами по поводу интересов предприятия.
К этой категории деятелей должны быть причислены: а) лица, которым предоставлена конторская часть, бухгалтеры, кассиры, корреспонденты, конторщики; b) лица, которым предоставлено наблюдение за чистотой и внутренним порядком, начиная со швейцара и кончая надзирателями в больших магазинах; с) лица, специальные знания которых необходимы для производства, напр., горные инженеры, химики, сортировщики чая; флица, механическому труду которых обязано производство: фабричные рабочие, мастера и подмастерья; е) лица, труд которых направлен на перемещение товаров: возчики, кондукторы, матросы.
Так как все эти торговые сотрудники резко отличаются от приказчиков по характеру своей деятельности, то на них не могут быть распространены специально-торговые нормы, установленные в отношении приказчиков. Поэтому договор личного найма, связывающий их с хозяином, должен быть обсуждаем по общегражданским законам, насколько для той или другой категории лиц не установлены в законодательстве особые правила, как, напр., для фабричных рабочих, для морских матросов.
Отсюда следуют отличия в положении служащих по торговле сравнительно с приказчиками. 1) Законодательство наше не требует (под угрозой недействительности и даже недопустимости свидетельских показаний) письменной формы для договора личного найма, а
Шершеневич Г.Ф. Учебник
торгового права - М.: «СПАРК», 1994. С.99
следовательно наем служащих может быть произведен в словесной форме. 2) Неозначение в договоре платы не лишает нанявшегося права, на вознаграждение, которое в торговом быту, в силу принципа возмездности, всегда предполагается; размер вознаграждения может быть доказываем свидетелями. 3) Если служащему запрещается брать без ведома хозяина чужую работу, то ему не воспрещено производство самостоятельной торговли. 4) Если сотрудничество служащего носит технический характер, то отсутствие у него технических знаний, из-за которых он был приглашен, составляет основание для расторжения срочного договора односторонней волей хозяина. 5) Так как служащие находятся под действием общегражданских норм о личном найме, то на них распространяется общее правило о прекращении договора за смертью одной из сторон.
Все эти выводы следуют из сопоставления ст. 6 Уст. Торг, со ст. 2224, т. X, ч. 1, в ее редакции 1887 г., с которой не согласована вся сенатская практика, сложившаяся до этого времени; ст. 7 Уст. Торг, со ст. 2218, т. X, ч. 1, где хотя и сказано, что стороны обязаны определить рядную плату, но нет последствий, указанных в ст. 8; ст. 15 Уст. Торг, со ст. 2232, т. X., ч. 1; ст. 19, прил. к ст. 1238, т. X, ч. 1, где имеются в виду приказчики, представляющие отчеты, со ст. 2238, т. X, ч. 1 Ср. реш. 4 деп. Прав. Сената, согласно которому ограничение торговой правоспособности не распространяется на бухгалтеров. Добр.-Цыпкин, Уст. Торг., к ст. 2, стр. 136.
Литература: Нисселович, О биржах, 1879, стр. 139-188; Башилов, Русское торговое право, в. I, стр. 258-275; Невзоров, Русские биржи, 1899, в. III.
Торговым маклером называется должностное лицо, на обязанности которого лежит посредничество при заключении сделок.
Русское законодательство содержит лишь несколько общих постановлений о маклерах (Уст. Торг. ст. 692 и след.), зато в уставе каждой биржи есть и положение о маклерах, так как деятельность наших маклеров приурочена к бирже.
1. Имея своей задачей посредничество при заключении торгующими юридических сделок, деятельность маклеров носит чисто фактический характер: они сами сделок не заключают, но способствуют их заключению сближением контрагентов. Этим признаком маклер отли-
Шершеневич Г.Ф. Учебник
торгового права - М.: «СПАРК», 1994. С.100
чается от комиссионера и приказчика, которые совершают юридические сделки - один от своего имени, другой от имени хозяина.
На посредническую задачу маклеров указывает ст. 692 Уст Торг.: для посредничества при заключении торгов, договоров и условий по делам, производимым на биржах, избираются купечеством биржевые маклеры. В противоположность общему правилу фондовые маклеры при Фондовом Отделе С.- Петербургской Биржи совершают сделки по поручениям, за чужой счет, но от своего имени.
2. В своей посреднической роли маклер выступает как должностное лицо. Это придает его деятельности свойство беспристрастия. Маклер содействует обоим контрагентам, а не служит одному из них, и в этом отличие его от торгового агента. Для каждой биржи определено число состоящих при ней маклеров, так что новый маклер может появиться только при открытии вакансии. Замещение должности производится посредством выбора гласными биржевого общества. Выбираемый должен удовлетворять следующим условиям: а) быть русским подданным; b) принадлежать к купечеству или мещанству; с) иметь возраст не моложе 30 лет; d) быть грамотным; е) по новейшим биржевым уставам принадлежать к христианскому вероисповеданию. За избранием следует испытание кандидата в биржевом комитете, насколько избранный обладает сведениями, необходимыми для его занятий. Избранный и испытанный утверждается в должности министерством торговли и промышленности, после чего приводится к присяге и получает знак.
В большинстве современных государств обязанности маклера лишены должностного характера (германское торговое уложение. § 93, английский закон 9 авг. 1870 г., итальянский торговый кодекс. § 84). Это совершенно свободная профессия. Русское законодательство придерживается иной точки зрения, строго преследуя лиц, замеченных в совершении действий, которые присвоены маклерам (Улож. Наказ, ст. 2178 и 2179). Должностной характер мало совместим с действительным положением маклера, который всегда почти находится в распоряжении какого- нибудь "царя биржи".
Успешное выполнение посреднической задачи возможно только при условии, если маклер хорошо знаком с торговлей, ее представителями и торговыми законами. Последнее условие достигается испытанием, производимым кандидату, первое - специализацией в посредничестве, второе - запрещением посредничества между торговцами, лично неизвестными маклеру.
Шершеневич Г.Ф. Учебник
торгового права - М.: «СПАРК», 1994. С.101
Невозможность знать одинаково хорошо все отрасли торговли заставляет маклеров известной биржи фактически специализироваться, напр., один маклер имеет дело с векселями, другой с товарами. Но специализация происходит и юридически. Наш закон знает следующие разряды маклеров: 1) биржевые маклеры в тесном значении слова; 2) корабельные маклеры, являющиеся посредниками между продавцами и покупателями судов, судохозяевами и грузоотправителями; 3) диспашеры, производящие расчеты при авариях; 4) маклеры морского страхования; 5) биржевые аукционисты, на которых возлагается продажа с молотка товаров; 6) старшие маклеры, иначе называемые на некоторых биржах гоф-маклерами. Различие между фактической и юридической специализацией состоит в том, что маклер вправе отклонить поручение, выходящее за границы его юридически определенной специальности, но не может отказываться от поручения, выходящего за границы его фактически определившейся специальности.
Знакомство с личными свойствами контрагентов обеспечивается запрещением принимать поручения от иногородних, т.е. лиц, не находящихся в районе деятельности маклера.
Из этого общего правила допускаются изъятия с разрешения министра торговли и промышленности, который может по ходатайству местных купеческих сословий дозволить биржевым маклерам принимать письменные приказы от иногородних купцов (Уст. Торг. ст. 698, прим.).
Обязанности маклера вытекают из той посреднической задачи, которая на него возложена.
1. На обязанности маклера лежит точное исполнение поручения, даваемого ему лицами, желающими найти контрагента. Маклер, по духу возложенной на него должности, должен выполнять поручение добросовестно, беспристрастно, соблюдая равно интересы обоих сторон.
2. Для устранения столкновения личных интересов маклера с интересами, вверенными ему поручением, маклеру запрещается торговля собственная, содержание фабрик и заводов. Это запрещение должно быть доведено до участия в товариществах.
Ст. 1307 Улож. о наказ., угрожающая наказанием за производство торговли на собственный счет, несколько смягчается по уставам отдельных бирж, напр., петербургской (ст. 114), московской (ст. 60), одесской (ст. 51).
3. На маклера, как посредника, возлагается строгое хранение тайны в отношении данного ему поручения. Он не вправе разглашать
Шершеневич Г.Ф. Учебник
торгового права - М.: «СПАРК», 1994. С.102
предположенной при его участии сделки и выяснившегося при посредничестве положения дел контрагентов.
Эта обязанность указывается отдельными уставами, напр., для петербургской биржи (ст. 93).
4. Немедленно по заключении сделки при посредстве маклера, последним составляется маклерская записка в двух экземплярах. В записке отмечаются условия, на которых состоялась сделка. Каждая записка подписывается маклером и соответствующим контрагентом: продавцом - в том, что на изъясненных в записке условиях товар от него продан, а покупщиком - что он им куплен. Содержание, с большей или меньшей полнотой, вносится в маклерскую книгу, которая выдается для этой цели маклеру на каждый год (Уст. Торг. ст. 699 и 700). Доказательная сила составленной с соблюдением ст. 699 и 700 маклерской записки велика: она является "неопровергаемым актом для договаривающихся сторон" (Уст. Суд. Торг. ст. 244) и достоверность ее может быть оспариваема лишь путем жалобы на маклера, как должностное лицо. Очевидно роль маклера несколько изменяется - он выполняет задачи нотариуса, он не только посредничает (чего нотариус не делает), но и официально удостоверяет. Маклерская записка может быть передаваема по надписи, причем, для устранения ответственности передавшего, дозволяется по закону прибавка слов "без оборота на меня".
Из этого можно было бы заключить, что отсутствие последних слов создает для продавца ответственность за осуществимость права, подобно как в векселе. Не такая ответственность ниоткуда не вытекает, так как, по общему правилу, передавший обязательство отвечает только за действительность, а не за осуществимость права требования. Правила относительно маклерских книг и записок помещены в ст. 697-707. Маклерские книги сохраняются в течение 25 лет в том учреждении, из которого были выданы.
Обязанностям маклера соответствует его право на вознаграждение, получающее в данном случае название "куртажа". Вознаграждение уплачивается частными лицами, а не правительством, в размере, указанном местными уставами, а за молчанием последних - по 0,5 % с каждого контрагента, а по делам вексельным - по 0,25 % (Уст. Торг, ст. 708). Ничто не мешает маклеру согласиться и на меньшее вознаграждение. Так как вознаграждение получается за посредничество в сделках, то маклер не вправе требовать куртаж, если сделка не состоялась. Требование вознаграждения не должно следовать немедленно по
Шершеневич Г.Ф. Учебник
торгового права - М.: «СПАРК», 1994. С.103
совершении сделки: закон предлагает маклерам подавать общие счета в конце года. Вместе с тем, с истечением краткой давности (для одних бирж 12 месяцев, для других - 13) от совершения торговой сделки, маклер теряет право требовать куртаж.
Литература: Качеджи-Шаповалов, Торговые посредники, 1911;Утевский, Договор частного маклерства (Право, 1911, № 7; Вести Пр. и Нотариата, 1913, №9).
Под именем торгового агента в торговом обороте выступает деятель с весьма мало определившимся юридическим обликом.
Из современных законодательств постановления о торговых агентах дает только германское торговое уложение 1897 г. (§§ 84-92), причем оно не проводит строгого различия между агентом и приказчиком.
1. Агент является посредником при заключении сделок, которых лично сам не совершает. Его роль сводится к тому, чтобы найти и привлечь лиц, желающих вступить в известную сделку с предприятием, которому он, агент, служит. Этим фактическим характером своего участия в торговле агент отличается от комиссионера и приказчика.
Между тем закон смешивает агента с приказчиком, когда, по вопросу о подсудности, говорит об исках, возникающих из договоров, заключенных с местными агентами товариществ (Уст Гражд. Суд. ст. 221). Вследствие этого и наша практика, отличая агента от комиссионера, смешивает его с приказчиком (реш. 4 деп. 1893, №1426, Добр.-Бер, II, 59/41)..Пароходные агенты являются настоящими приказчиками, так как совершают сделки от имени пароходного общества. Страховые агенты должны признаваться приказчиками, если сами совершают сделки по страхованию, и торговыми агентами если, собирая предложения, ограничиваются препровождением ьх в правление страхового общества, которое только и совершает сделку.
2. В отличие от указанных сейчас агентов, состоящих на службе у того или иного предприятия, в последнее время выдвигается новый вид торговых агентов, обладающих полной самостоятельностью и обслуживающих иногда ряд предприятий. Юридически агент выступает как купец, покупающий сырые материалы, напр., кожи, яйца, дубовую клепку. Такой агент сам совершает юридические сделки от своего имени. В действительности он работает на какое-то предпри-
Шершеневич Г.Ф. Учебник
торгового права - М.: «СПАРК», 1994. С.104
ятие, которому он обязан доставить все закупленное, капиталом которого пользуется и перед которым отчитывается. На внешней стороне он просто купец, на внутренней он исполнитель чужих поручений.
3. Агент выступает как совершенно частное лицо, занимающееся посредничеством в виде промысла. По этому признаку торговый агент отличается от маклера, который хотя и действует только фактически, но является лицом должностным.
Там, где маклеры не облечены должностным характером, часто нет возможности провести различие между маклером и торговым агентом.
Ввиду того, что с выражением "агент" не соединяется определенного представления, то в каждом отдельном случае его применения необходимо по всей совокупности сопровождающих обстоятельств выяснить юридическую природу деятеля, принимающего название агента, нередко с целью избегнуть несколько принижающего выражения "приказчик".