Предыдущий | Оглавление | Следующий

Глава 2. Учения о праве и действительность

§ 1. Развитие цивилизации и право

§ 2. Общественно-экономические формации и право

§ 3. Современные правовые системы

§4. Политические режимы и право

 

§ 1. Развитие цивилизации и право

История права, хотя она намного короче, чем история человечества, насчитывает тысячелетия. Одни правовые системы сменяли другие. Очень часто на протяжении одного и того же периода истории соседствовали различные, подчас противоположные правовые системы. История права не однолинейна, произвол и тирания сменялись свободой и демократией, затем они уступали место новым формам подавления и новым формам свободы. Происходило это не только в глобальных масштабах, в рамках материков и континентов, но и в масштабах отдельно взятых стран и народов. С большей или меньшей уверенностью можно констатировать только одну глобальную тенденцию в развитии права – постепенное возрастание его роли в обществе.

История права изучается специальной научной дисциплиной[1]. Кратко пересказать историю права – дело совершенно безнадежное. Наша задача иная – обратить внимание студентов на некоторые узловые моменты развития права (как законодательства, так и правовой мысли), дать студентам самое общее представление о сложности и противоречивости его истории. Эти материалы будут использованы для последующей обратной связи: от действительности, от конкретных реалий к научному обобщению, к правопониманию.

Начнем с глубины веков. В1901 г. французские археологи обнаружили при раскопках недалеко от бывшего Вавилона базальтовый столб, покрытый клинописью. На столбе был и записаны законы вавилонского царя Хаммурапи, жившего в XVIII в. до н.э. Были обнаружены и более древние кодификации, но менее полные, чем законник Хаммурапи. Самое поразительное в этом законнике, принятом около 4 тысяч лет назад, глубина правового регулирования, использование многих правовых механизмов, которые не утратили актуальности и поныне. Законник свидетельствует о значительной хозяйственной активности в древнем Вавилоне. В нормах законника подробно регулируются продажа земли и строений, аренда пахотного поля и сада, наем скота для работы в поле, заклад имущества при сделках займа. Для сделок купли-

§1 Развитие цивилизации и право     29

продажи законник предусматривал три условия действительности: имущество не должно быть изъято из оборота; продавец должен быть действительным собственником вещи; оформление сделки должно происходить в присутствии свидетелей. Детально отрегулирован заем, предусмотрены подробные обязательства кредиторов и должников. Много места уделено семейному праву, закреплена власть мужа в семье. Предусмотрено наследование по закону и по завещанию. Достаточно суровые наказания предусмотрены за уголовные преступления. Словом, законник свидетельствует, что уже тысячи лет назад люди знали и использовали многочисленные, достаточно тонкие средства правового регулирования общественных отношений.

Законник Хаммурапи не уникален. До нас дошли древнеиндийские законы Ману, составленные на рубеже второго и первого тысячелетий до н.э. В то время основная масса арийского населения Индии жила в условиях патриархального быта. Тем не менее правовое регулирование достаточно сложно. Законы Ману предусматривали расчленение права собственности на землю между государством, общиной и частным хозяином. Эти законы уже знали так называемую приобретательскую давность и устанавливали 10-летний срок такой давности. Подробно регламентирован порядок заключения договоров, признаются недействительными сделки, заключенные с применением насилия или обмана. Урегулирован договор займа и определены максимальные размеры процентов. Законы Ману уделяют много внимания регулированию семейных отношений и последовательно проводят господство мужчины в семье. В уголовных установлениях различались умысел и неосторожность при совершении преступления, первое правонарушение и рецидив, тяжкое преступление и легкое. В процессуальных установлениях дается регулирование доказательств, их оценка, подробно описывается процедура опроса свидетелей. Итак, самая древняя история дает нам примеры подробного, разветвленного правового регулирования.

В истории древней Греции выдающимся памятником правовой культуры являются реформы Солона (VI в. до н.э.). Солон был избран на должность архонта в период острого противостояния богатых и бедных, когда бедняки оказались в большой задолженности по арендной плате за землю и отказывались платить долги. Солон, возможно, впервые в столь крупных масштабах осуществил с помощью правовых установлений социальный компромисс. С одной стороны, Солон отменил долговую кабалу и ликвидировал все земельные долги. Закладные камни были убраны с полей. Граждане Афин, ставшие рабами за долги, были

30         Глава 2. Учения о праве и действительность

отпущены на свободу. С другой стороны, Солон установил четкие имущественные цензы. Самые богатые были причислены к первому разряду, просто богатые – ко второму. Эти граждане получили право замещения важнейших постов, но архонтами и членами ареопага могли быть только представители первого разряда. Третий разряд составили граждане среднего достатка, все прочие были зачислены в четвертый разряд. Граждане первого разряда обязывались к поставкам в военное время, граждане второго разряда – служили в кавалерии, третьего – в тяжеловооруженной пехоте, четвертого – в легковооруженной пехоте. Разряд устанавливался по размеру годового дохода. Таким образом, на смену аристократическому делению общества Солон ввел имущественное деление. Впоследствии, спустя 90 лет после реформ Солона, в 509 г. до н.э. они были продолжены Клисфеном, окончательно отменившим деление граждан по родоплеменным признакам и установившим территориальное разделение.

Наибольший вклад в историю права древняя Греция внесла усилиями своих великих мыслителей, оставивших глубокие политические и правовые идеи. Греческие софисты уже в V – IV вв. до н.э. проводили различие между естественным правом, как заложенными от природы началами справедливости, и позитивными законами, реально действующими в обществе. По мнению Сократа, и естественное право, и позитивные законы опираются на единую основу – разумное начало. Таким путем Сократ хотел соединить в одно целое справедливость и закон.

Развернутое учение о государстве впервые в истории цивилизации дал греческий мыслитель Платон. Он выделил разные формы устройства государства: аристократия – правление лучших и благородных (эту форму Платон считал наилучшей); тимократия – правление военных; олигархия – правление богатых; демократия – правление свободных; тирания – худшая форма устройства государства.

Платон различал и разные виды правления: монархию, власть меньшинства и власть большинства. Свои теоретические конструкции он основывал на окружавших его исторических реалиях (так, тимократией он считал Спарту, демократией – Афины). Различие в видах государственного устройства Платон проводил и по роли законов: при одном виде государственного устройства над всеми стоят правители, а при другом – и правителям предписаны законы. На страже законов стоит правосудие. Однако правосудие, по Платону, не является са-

§ 1. Развитие цивилизации и право   31

мостоятельной властью в государстве, просто каждый правитель в определенных случаях выступает как судья.

Учение Платона о государстве и праве было продолжено и развито его учеником и критиком Аристотелем, одним из самых глубоких мыслителей в истории человечества. Государство, полагал Аристотель, является продуктом естественного развития. Государство представляет собой одну из форм человеческого общения, его высшую форму, оно охватывает более примитивные формы общения, такие, как семья или население. Человек по своей природе – существо политическое, и в государстве, как в политическом общении, природа человека получает естественное завершение. Форму государства Аристотель связывает с верховной властью. В этом смысле форма государства определяется числом властвующих (один, меньшинство, большинство). Формы государства могут быть правильными и неправильными. Правильные формы – царская власть (один властитель), аристократия (власть меньшинства) и политая (власть большинства). Неправильные формы – соответственно тирания, олигархия и демократия. При правильных формах правители имеют в виду общую пользу, а при неправильных– личное благо.

В понимании права Аристотель, как и его великие предшественники, исходит из необходимости сочетания в праве справедливого и законного начал. Право олицетворяет собой справедливость и служит нормой отношений между людьми. Важнейшим качеством позитивного закона является, по Аристотелю, его соответствие справедливости и праву. Не может быть, полагал Аристотель, властвования вопреки праву, стремление к насильственному подчинению противоречит идее права.

Крупнейший этап в развитии правовой теории и правовой практики – римское право. Римскими юристами более двух тысячелетий назад были обоснованы и реализованы идеи, до сих пор входящие в основу правового регулирования общественных отношений. Римские юристы впервые обосновали деление права на публичное и частное. Согласно определению одного из крупнейших римских юристов Ульпиана (Ш в. до н.э.), к публичному праву принадлежат нормы о положении Римского государства как целого, к частному праву – нормы о положении отдельных лиц. Например, дороги, храмы считались объектами регулирования публичного права, а собственность, семья, наследство и др. – объектами регулирования частного права. Деление права на публичное и частное укоренилось в правовых традициях, прошло сквозь века и государства и существует до сих пор.

32         Глава 2. Учения о праве и действительность

Римское право было сложным. Сложность его была адекватной развитым общественным отношениям. Римское право включало, во-первых, так называемое цивильное право. Сюда входили нормы первого кодификационного акта – Законов XII таблиц (середина V в. до н.э.), последующие постановления народных собраний, а также комментарии римских юристов к законам. Термин «цивильное» происходит от слова «цивитас», что значит «город», «городская община». Подразумевалось, что цивильное право–это права граждан. Впоследствии этот термин лег в основу термина «цивилистика», его назначение более узкое, он стал означать гражданское право, как область норм, регулирующих имущественные отношения. Цивильное право древнего Рима–это право писаное, применительно к современной терминологии – законодательство и практика его применения.

Во-вторых, римское право включало так называемое преторское право. Преторы в древнем Риме были крупными должностными лицами (сначала их было два, потом восемь). Одной из главных функций было разрешение судебных дел, коллегия преторов была высшей судебной инстанцией. Деятельность преторов была первой целенаправленной попыткой разрешить противоречия между стабильностью закона и динамикой развития общественных отношений. Не посягая на текст Законов XII таблиц, преторы нашли своеобразный путь их обхода. При вступлении в должность они издавали специальные эдикты. В них они стали постепенно отходить от текста законов и устанавливать правила, которыми должны были руководствоваться судьи при рассмотрении уголовных и гражданских дел. С течением времени преторский эдикт стал в Риме источником права, совокупность таких эдиктов образовала преторское право. Применительно к нашей терминологии–это руководящие указания судебной практике.

В-третьих, римское право включало «право народов». Оно включало нормы, традиции, обычаи других стран и территорий, сначала находившихся с Римом в торговых отношениях, а затем становившихся римскими провинциями. Это право отличалось большей гибкостью, с его помощью преодолевались устаревшие древнеримские правовые традиции. В современной правовой практике ближе всего к «праву народов» стоит международное частное право.

Такова в самых общих чертах сложная структура римского права. Нет необходимости раскрывать здесь богатейшее содержание этого права, ему посвящен специальный учебный курс. Скажем только, что в

§1. Развитие цивилизации и право    33

римском праве были представлены почти все правовые отрасли, но особого развития достигло гражданское право, регулирование имущественных отношений, прежде всего отношений собственности. По-видимому, этим объясняется непреходящая ценность римского права для будущих поколений.

В понятие право римские юристы непременно включали естественное право, как олицетворение начал добра и справедливости. Они проводили различие между естественньш правом и позитивным правом, по полагали что в правовой реальности достигается их органическое единство. «Изучающему право, – писал Ульпиан, – надо прежде всего узнать, откуда происходит слово jus (право); оно получило свое название от justitia (справедливость), ибо... право есть искусство добра и справедливости». В римском праве основные проблемы правовой теории и практики получили столь глубокое раскрытие, что оно составляет подлинную энциклопедию правовых знаний.

Следующий, после Древнего мира и античности, крупный исторический период в развитии цивилизации – Средние века. Этот период в истории Западной Европы охватывает более чем тысячелетнюю эпоху (V – XVI вв.) и обычно именуется феодализмом. На протяжении средних веков во всех сферах духовной жизни безраздельно господствовала церковь. Церковные догмы объявлялись непререкаемыми, даже юриспруденция находилась под контролем и опекой богословия. Право средних веков характеризуется пренебрежением к правам человека, расцветом инквизиционного процесса. Об этом убедительно рассказывается во всех учебниках по истории права.

И все же однозначно мрачная оценка средних веков была бы односторонней. На протяжении многих веков шла ожесточенная борьба между церковью и светской властью за руководящую роль в обществе. И в ходе этой борьбы появлялись отнюдь не реакционные правовые документы и правовые теории. Мы обращаем внимание на эту сторону истории, ибо она чаще всего остается в тени при характеристике средневековья.

Приведем только два примера. Первый пример практический. В 1215 г. в Англии, в условиях ожесточенной борьбы между королем и крупными феодалами, король Иоанн Безземельный был вынужден подписать «Великую Хартию вольностей». Главным положением хартии, сыгравшим роль основополагающего правового принципа, стало установление, что ни один свободный человек не может быть заключен

34         Глава 2. Учения о праве и действительность

в тюрьму, изгнан из страны, лишен имения, поставлен вне закона иначе, как по законному приговору, вынесенному судьям и по законам страны. В этом тезисе заключено признание неприкосновенности личности, одно из главных прав человека.

Второй пример из сферы правовой теории. В XIII в. ученый богослов, доминиканский монах Фома Аквинский (Аквинат) создал теологическую теорию, важной частью которой было учение о государстве и праве. И государство и право исходят от бога, создают и поддерживают общественный порядок, заведенный богом. Вечный Закон, как всеобщая основа права, установлен богом. Этот Вечный Закон воплощается, с одной стороны, в естественном законе, с другой стороны, в позитивном законе. Естественный закон воплощает вечные человеческие ценности и опирается на них. Позитивный закон – это конкретные нормы, которые могут силой и страхом побуждать людей соблюдать естественный закон, избегать зла и достигать добродетели. Если отделить теологическую окраску (не забудем, что Аквинат был монахом), то мы видим продолжение линии античных мыслителей и юристов на признание естественного права, прирожденных прав человека, и позитивного права, конкретных законов.

Средние века сменились Новой историей. Этот этап развития цивилизации принято называть становлением и развитием буржуазного общества (XVII – XIX вв.). Его общей чертой можно считать преодоление политической несвободы, стремление к юридической раскрепощенности людей, становление демократических тенденций и структур. В то же время это не означало освобождение человечества от противоречий, просто на смену одним противоречиям (сословным, кастовым) приходили другие (имущественные).

В сфере права этот период ознаменовался появлением глубоких прогрессивных идей и, соответственно, великих мыслителей. Гуго Гроций (1583–1645) заложил теоретические основы международного права, основой международных отношений он считал не силу, но право и справедливость. Английские мыслители Т. Гоббс (1588 – 1679) и Д.Локк (1632 – 1704) и француз Ш. Монтескье (1689 – 1775) обосновали концепцию разделения властей. Согласно этой концепции, во избежание тирании и злоупотребления властью государственная власть должна быть разделена между тремя ветвями – законодательной, исполнительной и судебной. При этом каждая власть не только независима и автономна, но определенным образом связана с

§1. Развитие цивилизации и право    35

другими властями, что обеспечивает их взаимное сдерживание (система сдержек и противовесов). Великие французские просветители Д. Дидро (1713 –1784), П. Гольбах (1723 –1789), К. Гельвеции (1715– 1771), Ж. Руссо (1712 – 1778) создали теорию естественных прав человека. Согласно этой теории все люди рождаются свободными и равными в правах, государство создается путем общественного договора и деятельность его должна быть направлена, в первую очередь, на защиту прав людей. Великий философ И. Кант (1724 –1804) обосновал исходный нравственный и правовой принцип «категорического императива». Он гласит: «Поступай так, чтобы максима твоего поведения могла быть вместе с тем и принципом всеобщего законодательства». Иными словами, поступай по отношению к другим людям и обществу так, как ты хочешь, чтобы они поступали по отношению к тебе. Источник права и закона, истины и справедливости И. Кант видит в разумном начале. В учении гениального мыслителя-диалектика Г. Гегеля (1770 – 1831) теория государства и права занимает важное место. Гегель различал гражданское общество и государство. Гражданское общество–это совокупность сложившихся и реально существующих общественных отношений, это сфера социально-экономическая. Государство относится к сфере политической, в государстве Гегель видит осуществление идеи разума, свободы и права. Государство и право, по Гегелю, постоянно развиваются от простого к сложному, проходят разные этапы развертывания идеи, развиваются через раскрытие и снятие противоречий.

Мы назвали только самых великих. Созданный ими и их современниками и последователями идейный потенциал был использован в государственно-правовой практике. Укажем на самые примечательные явления в этой области.

Функционирование государства и права в наиболее развитых странах опирается на писаные конституции. Долгое время писаных конституций вообще не существовало, что соответствовало хаотическому состоянию систем и органов государственного управления. Первая попытка создания писаной конституции была предпринята О. Кромвелем. Однако после реставрации Стюартов англичане отбросили идею конституции и до сих пор не имеют ее как единого документа. (Известный политический деятель Пальмерстон говорил: «Я готов дать хорошую награду тому, кто принесет мне экземпляр английской конституции». Он хорошо знал, что ничем не рисковал.)

36         Глава 2. Учения о праве и действительность

Но Англия стала исключением в развитии конституционного процесса. Постепенно конституции принимались в качестве основного закона государства, средоточия верховного права страны. Этот процесс начался с принятия в 1787 г. Конституции США. Конституция США, вступившая в третий век своего существования, закрепила самые фундаментальные решения: механизм разделения властей (первоначальный текст Конституции) и права граждан (Билль о правах 1789 г. и первые 10 поправок к Конституции). Возможно, именно лаконичность американской Конституции нее обращенность к самым главным проблемам государственно-правового устройства объясняют долговечность этого документа. А стабильность конституции, как известно, один из признаков стабильности общества. Во Франции сразу после победы Революции были приняты Декларация прав человека и гражданина (1789) и Конституция (1791). А затем по примеру США и Франции конституции стали приниматься в других странах. Содержание конституций было различным, но главные вопросы – права человека и разделение властей – так или иначе решались во всех основных законах. Принятие Конституции всегда знаменовало новый этап в развитии общества и государства, всегда служило стабилизирующей основой. И сейчас конституции остаются высшими законами стран, юридической основой общественной жизни, базой законодательства.

Из отдельных правовых памятников назовем только два, на наш взгляд, наиболее примечательных. В Англии в 1679 г. был принят известный «Habeas corpus act». Его значение заключается в гарантиях против необоснованного лишения свободы. Арест граждан ставится под жесткий судебный контроль, арестованным предоставляется безусловное право обращения к суду для проверки обоснованности ареста. Этот закон как гарантия свободы человека действует и сегодня. Его идеи были восприняты и реализованы в законодательстве многих стран.

В 1804 г. был введен в действие Гражданский кодекс Франции (Кодекс Наполеона), закрепивший систему свободных отношений между свободными людьми. Кодекс установил: юридическое равенство участников отношений, свободу договора (разрешается делать все, что не запрещено законом), частную собственность на землю с ликвидацией феодальных ограничений, гражданский брак и право развода, освобождение гражданско-правовых отношений от вмешательства церкви. Идеи Кодекса Наполеона получили распространение во всем

§1. Развитие цивилизации и право    37

мире, сам же Наполеон говорил, что ставит введение и распространение этого Кодекса выше своих сорока побед.

Итак, Новое время – новые идеи, новые правовые установления.

Новейшая история охватывает вторую половину XIX в. и XX век. Это период интенсивного развития цивилизации, бурного научно-технического прогресса и больших общественных потрясений. В сфере государственно-правовых идей прежде всего нужно назвать появление и развитие марксизма. Марксизм не остался чистой теорией. Провозгласивший себя его преемником ленинизм стал основой социалистической системы, охватившей свыше 1/5 населения мира. Возникшая под влиянием марксизма социал-демократия сыграла важную роль в развитии передовых индустриальных стран Западной Европы. Известные теории естественного права и позитивизма получили свое продолжение в новых исторических условиях. Появились и оригинальные правовые теории–солидаризм, психологическая теория и др. В XX в. в США бурно развивается социологическая школа права, отдающая приоритет реальным отношениям, применению права на практике перед содержанием норм. Особого внимания заслуживает теория активного вмешательства государства в экономику, обоснованная известным английским экономистом Д. Кейнсом (1883–1946). Эта теория получила практическую реализацию в США, Западной Европе, Японии после Второй мировой войны. На рубеже 50-х–60-х гг. XX в. появились идеи конвергенции (Ц.Гелбрейт, Р.Арон и др.) о постепенном взаимопроникновении капитализма и социализма. Еще раньше в качестве реакции на демократические теории и демократическую практику сформировался фашизм как идеология и практика наиболее реакционных сил общества. Фашизм как идеология включает отказ от признания прав человека, приоритет государства перед человеком, подавление общественного плюрализма, шовинизм и расизм, признание войны нормальным средством разрешения противоречий между государствами. Практика фашизма общеизвестна, она унесла десятки миллионов человеческих жизней.

Из правовых реалий следует прежде всего назвать становление, развитие и кризис социалистического права и государства. После Второй мировой войны и разгрома фашизма произошли важные изменения в содержании права и деятельности государства, они все больше приобретали демократическую направленность. Во многих странах были приняты новые конституции с приоритетом прав человека. Мож-

38         Глава 2. Учения о праве и действительность

но думать, что основополагающую роль в этом процессе сыграла Всеобщая декларация прав человека, пришлая Генеральной Ассамблеей ООН 10 декабря 1948 г. Международно-правовые документы приобретают все больший удельный вес в национальном правовом регулировании. В то же время последние десятилетия XX в. ознаменовались ростом фундаменталистских исламских тенденций (Иран, Ливия и др.), когда религиозные начала получают первенство перед светскими традициями.

Цель краткого исторического очерка, который вы только что прочли, – показать огромное разнообразие правовых теорий и правовой практики. Путь к правопониманию состоит в выделении каких-то общих идей в безбрежном море правовых реалий. Для этого прежде всего нужно как-то сгруппировать эти реалии, выражаясь научным языком, классифицировать их.

§ 2. Общественно-экономические формации и право

В нашей стране в обществоведении в целом и в юридической науке в частности была общепринятой классификация этапов развития человечества по общественно-экономическим формациям. Соответственно история человечества распадалась на первобытнообщинный строй, рабовладение, феодализм, капитализм и коммунизм (две фазы). Эта классификация охватывала и юриспруденцию. При изучении истории государства и права последовательно рассматривались рабовладельческий тип государства и права (в первобытнообщинном строе их но было), феодальный, буржуазный и социалистический типы (при коммунизме государства и права не будет). Достоинства формационной классификации заключаются в ее четкости и ясности. Каждый тип государства и права имеет исторические рамки. Каждый тип государства и права определяется классовым содержанием, что тесно увязывается с классовым предназначением государства и права, пониманием их как орудий и средства в руках господствующего класса для подавления классовых противников. Меняется господствующий класс – меняется тип государства и права.

Однако классификация по формации имеет много недостатков. И

§3 Современные правовые системы   39

прежде всего с точки зрения соответствия фактам. Простая и четкая формационная классификация, увы, разошлась со сложностью и противоречивостью жизненных ситуаций. Далеко не все страны (не только в Азии, Африке и Америке, но даже и в Европе) прошли в своем развитии все те стадии, которые выделяет марксистское учение.

Далее, одни и те же правовые системы и идеи выходили за пределы определенной формации и охватывали разные формации, достаточно указать в качестве примера на римское право или идею естественного права. С другой стороны, в пределах одной и той же формации оказывались разные правовые системы, например системы общего права и романо-германского права в США, Англии и Западной Европе. Наконец, основной тезис о классовом содержании государства и права определенной формации также оказался уязвимым с точки зрения соответствия фактам. Еще в Афинах и Древнем Риме внутри класса рабовладельцев формировались столь различные интересы, что они влекли за собой кардинальные изменения в государстве и праве. Еще резче это несоответствие проявляется в современных условиях. Можно ли говорить, что демократическое государство и право, с одной стороны, и фашизм – с другой, соответствуют интересам одного и того же класса? А ведь с точки зрения формационной классификации и буржуазная демократия, и фашизм присущи капиталистической формации. Можно ли считать, что современные государство и право в развитых странах Западной Европы, особенно таких, как Швеция, Нидерланды, служат только интересам буржуазии и противостоят интересам трудящихся? Разумеется, нет. По-видимому, классовый признак, это основной признак той или иной формации, оказывается столь общим, что не позволяет использовать его в качестве классификационного фактора. В полной мере это относится и к классификации государства и права.

§ 3. Современные правовые системы

Формационная классификация имеет с точки зрения юридической науки еще и тот недостаток, что она «раскладывает по полочкам» все общественные явления в целом и потому не учитывает специфических особенностей права. Теория права заинтересована в такой классификации, которая учитывала бы характер и существо права как специфического общественного явления и исходила бы из особенностей права. Гораздо ближе к потребностям права вычленение правовых систем,

40         Глава 2. Учения о праве и действительность

осуществленное наукой сравнительного права. Лучше всего такая классификация проведена известным компаративистом Р.Давидом[2]. Он выделил следующие правовые системы (или, как он выражался, правовые семьи): романо-германскую систему, систему общего права, социалистическую систему и систему религиозного и традиционного права. В качестве классификационных критериев были использованы прежде всего источники права и методы работы юристов (законодателей и судей), далее принципы права него структура. Естественно, такая классификация приспособлена именно к праву, создана для права, поэтому она может быть использована для поиска правопонимания.

Романо-германская система в основном базируется на кодексах, на подробном и разветвленном централизованном законодательном регулировании. На первый план выдвинуты правовые нормы, которые рассматриваются как обязательные правила поведения, отвечающие требованиям справедливости. Основная цель юридической науки и практики –правильно найти содержание этих норм и через них обеспечить желательное для общества регулирование отношений людей. Применение права, осуществление правосудия занимают в этой системе подчиненное место, отсюда и ограниченная роль судебной практики.

Романо-германская система возникла в Европе. Она сложилась в результате усилий европейских университетов, которые, опираясь на догму римского права, сформировали начиная с XII – XIII вв. юридическую науку и юридическую практику. Эта система распространилась на континентальную Западную Европу, ее позаимствовали и многие другие страны мира.

Система общего права включает право Англии и других стран, взявших английское право за образец. Общее право было создано судьями, разрешавшими конкретные конфликтные ситуации. В системе общего права сама норма права гораздо менее абстрактна, чем в романо-германской системе. Здесь норма права направлена не столько на создание общего правила поведения, сколько на разрешение конкретного дела. Здесь норма ориентирована на настоящее, на вполне определенную ситуацию и, в гораздо меньшей степени, на будущее, на относительно неопределенную, предполагаемую ситуацию.

Система общего права ставит судебный прецедент на один уровень с законом, она почти на знает кодексов (функционируют отдельные

§3. Современные правовые системы  41

законы, принятые по конкретным поводам), но придает огромное значение судебной практике. Число судебных прецедентов, подлежащих применению на практике, исчисляется в Англии сотнями тысяч (от 300 до 500 тыс.). Помимо них имеется не менее 3 тыс. законов. В США прецедент имеет несколько меньшее применение в судах, чем в Англии, однако и здесь издается ежегодно 350 томов судебных решений, которые могут быть использованы в качестве прецедента[3].

Родина и центр системы общего права – Англия. Эта система распространялась вместе с английской колонизацией, широкое применение система общего права получила в США и Канаде. Вместе с тем в этих странах много специфических отличий. Частично общее право было воспринято в Индии и в некоторых мусульманских странах.

Социалистическая система была выделена в науке сравнительного права по ее целевой направленности. Здесь право рассматривалось как орудие и средство революционного преобразования общества, создания нового порядка. Эта система охватывала бывший СССР и европейские социалистические страны. По юридическим признакам эта система более близка к романо-германской системе.

Религиозные системы существуют во многих странах. Р. Давид пишет об этих системах: «Можно даже усомниться в том, что они являются правом. В большинстве из них, если не во всех, акцент делается на обязанности, которые возлагаются на праведного человека, а понятие субъективного права отсутствует. Термин «право» употребляется в этих системах только за отсутствием лучшего термина»[4]. Самая крупная из религиозных систем – мусульманское право, меньшее распространение имеет индусское право.

Классификация права по системам имеет очевидные достоинства, она хорошо приспособлена к потребностям правовой науки и практики. Но и у этой классификации есть недостатки. Прежде всего Р. Давиду и его сторонникам не удалось провести классификацию по единому критерию, единому основанию. Социалистическая и религиозная системы выделены по содержанию правового регулирования, а романо-германская и общая системы – по юридико-техническим признакам. Собственно правовая цель, которую ставит эта классификация, достигается только при выделении романо-германской и общей систем права. Для изучения права эта классификация превосходна, но для поиска правопонимания ее использование ограничено.

42         Глава 2. Учения о праве и действительность

§4. Политические режимы и право

Возможна и очень перспективна для права классификация по политическим и правовым режимам. Такая классификация более всего приспособлена к нуждам политологии, к выявлению особенностей государства. Но ввиду теснейшей связи государства и права она, повторяем, весьма интересна для правоведения. Речь идет о разделении политических и правовых режимов на демократические и тоталитарные. Подобная классификация достаточно представительна по охвату, поскольку демократические и тоталитарные общества существовали на протяжении всей истории государства и права, начиная с древнего мира вплоть до современности.

Критериев противостояния тоталитаризма и демократии много. В истории цивилизации, в истории каждой страны и каждого народа черты тоталитаризма и демократии часто переплетаются, тоталитарные и демократические режимы в чистом виде встречаются редко. Смысл научного подхода состоит не в том, чтобы заклеймить одни режимы как тоталитарные, а другие вознести как демократические. Научный подход состоит в выявлении характерных черт тоталитаризма и демократии с тем, чтобы, опираясь на эти черты, объяснить и предугадать процессы общественного развития. Для правоведения такой подход состоит в том, чтобы выявить роль и место права в тоталитарных и демократических режимах и отсюда подойти к раскрытию сущности права.

Наиболее общим критерием различия тоталитаризма и демократии следует признать стремление к единообразию, унификации общества при тоталитаризме и возрастающую дифференциацию общества при демократических режимах. Тоталитарные режимы всегда стремятся подогнать людей «под одну гребенку», добиться ситуации «все как один». Отсюда лозунги о движении к социальной однородности, к сближению классов, групп населения, наций и т.д. Отсюда и простота управления в тоталитарном обществе, высокий уровень подчинения и дисциплинированности. Правда, история цивилизации убедительно свидетельствует, что тенденция к единообразию расходится с человеческой природой. Люди по природе своей различны, и добиваться их единства – значит вступать в противоречие с самой природой человека. Тем не менее та же история убедительно свидетельствует, что на всех поворотах развития цивилизации попытки унифицировать людей

§4. Политические режимы и право     43

предпринимались, предпринимаются и будут предприниматься, ибо в этих попытках сконцентрировано стремление подчинить общество властям, добиться четкого и беспрекословного повиновения.

Демократические режимы опираются на дифференциацию людей в обществе, исходят из такой дифференциации. По мере развития общества дифференциация в нем усиливается, оно становится все труднее управляемым. В демократических режимах функционируют сложные механизмы управления, которые имеют целью не столько подчинить людей властям, сколько учесть и скоординировать различные интересы. Итак, тоталитарный режим основывается на единстве и стремлении к одинаковости, демократический режим–на различиях и стремлении учесть эти различия.

Противостояние тоталитаризма и демократии охватывает естественно сферу экономики, имущественных отношений. В тоталитарных режимах преобладает государственное регулирование экономики, централизованное директивное планирование, приоритетной является государственная собственность, а иногда она оказывается и единственной. В соотношении гражданского общества и государства последнему принадлежит решающая роль. Государство вслед за вмешательством в экономику активно вмешивается и в другие стороны общественной жизни. Из слуги гражданского общества государство превращается в его господина. Право в этих режимах используется в качестве жесткого и директивного регулятора общественных отношений, в качестве ограничителя свободы. Вместе с тем концентрированное и целеустремленное государственное руководство экономикой позволяет в отдельных случаях добиваться экономических успехов, особенно в области милитаризации. Правда, история свидетельствует, что экономический подъем носит при этих условиях скорее характер исключения, чем общего правила, и непременно сменяется длительным экономическим спадом.

В демократических режимах государственное вмешательство в экономику и общественную жизнь остается ограниченным, приоритетной является частная собственность. Государственное планирование экономики применяется в малых масштабах либо вообще отсутствует, активно поддерживается предпринимательство. В соотношении гражданского общества и государства первому принадлежит решающая роль, государство обслуживает потребности гражданского общества. Право используется для определения «правил игры», оно определяет

44         Глава 2. Учения о праве и действительность

рамки, в пределах которых гарантируется свобода поведения участников общественных отношений. В целом демократические режимы обеспечивают систему условий и стимулов для поступательного развития экономики.

Тоталитаризм и демократия противостоят по характеру и формам осуществления государственной власти. Тоталитаризм отличает концентрация государственной (политической) власти в одних руках. Это не законодательная, не исполнительная и не судебная власть, а власть стоящей за ними одной партии, узкой группы людей, а часто и одного человека (харизма). Внешне такая власть чаще всего концентрируется в исполнительных органах, законодательство носит формальный характер (облечение в необходимую форму заранее принятых решений), судебная юрисдикция сведена к минимуму. В стране и обществе функционирует однопартийная система, партия является скелетом всех государственных органов, она активно вмешивается во все стороны государственной и общественной жизни и предопределяет все важные решения как государственных органов, так и общественных организаций. Право утрачивает самостоятельную ценность, оно становится лишь средством проведения государственной политики, орудием в руках государства.

Демократию отличает проведение принципа разделения властей. Ни одна из властей – ни законодательная, ни исполнительная, ни судебная – не является главной, нет и подчинения властей. Власти, с одной стороны, автономны и независимы, с другой стороны, тесно взаимосвязаны (системы сдержек и противовесов). Как правило, присутствует высокая роль суда, велик авторитет судебной власти как власти примирительной, объективной, устраняющей и разрешающей общественные противоречия. В обществе функционирует многопартийная система. При этом партии выступают не в качестве субъектов власти, а как механизмы формирования органов власти, главная область деятельности политических партий – участие в выборах. Определенная партийная принадлежность того или иного кандидата свидетельствует о его приверженности программным целям этой партии и дает избирателям четкое представление о его будущей деятельности в случае избрания в государственные органы. Право и его внутренние ценности в значительной степени определяют деятельность властей, в этом смысле можно говорить о приоритетном положении права перед государством, о правовом государстве.

§4. Политические режимы и право     45

Тоталитаризм характеризуется господством одной идеологии, общественным монизмом, демократия – деидеологизированностью общественной жизни, общественным плюрализмом, конкуренцией разных идеологий.

И наконец, еще одна сфера противостояния тоталитаризма и демократии, пожалуй, самая важная сфера. Речь идет о месте человека в обществе. При тоталитаризме обществу отдается приоритет перед отдельным человеком. Индивид используется в качестве строителя общего дела, «винтика» в общественном механизме. Отсюда и правовые следствия. Права человека не обеспечиваются, их предоставление носит патерналистский характер (в качестве доброхотного даяния общества и государства). Демократия означает приоритет человека, индивида в обществе. Человек – мера всех вещей, все общественные проблемы рассматриваются через призму человеческой личности, обеспечивается индивидуальная свобода человека, отсюда и правовые следствия. Права человека изначальны, государство и законодатель обязаны их провозгласить, соблюдать и защищать. Решающая роль в защите прав человека принадлежит суду.

Таковы общие черты противостояния тоталитаризма и демократии. Характеристика того или иного режима как тоталитарного или демократического –дело достаточно сложное. Критерии противостояния, о которых вы только что прочли, не срабатывают как однозначный определитель. Каждый режим, каждая страна на каждом историческом этапе сочетают в себе элементы тоталитаризма и демократии, в чистом виде эти противоположные режимы просто не существуют. Далее, как оценить те или иные черты режима? Судить о них только по текстам писаных правовых документов – конституций, законов, постановлений –было бы явно недостаточно. Очень важно иметь ясное представление о реальной практике той или иной страны, о том, насколько полно претворяются и вообще претворяются ли правовые предначертания в реальную практику. При любом тоталитарном режиме вы не прочтете в законах и указах о концентрации власти в одних руках, о пренебрежении правами человека или о подавлении инакомыслия. Каждое государство, каждый режим стремятся придать себе демократическое обличье. И только реальная практика, то, что происходит в действительности, позволяют судить о том, насколько демократия реальна или «бумажна». Для правовой теории этот тезис имеет особое значение. Характеристика права не может быть сведена к характерис-

46         Глава 2. Учения о праве и действительность

тике только текстов нормативных актов, она должна учитывать и реальную практику применения. Мы еще будем много раз возвращаться к этому подходу. Наконец, отмеченные черты противостояния тоталитаризма и демократии – это именно общие черты. Они могут быть дополнены и реально дополняются специфическими особенностями отдельных стран. Так, история и практика нашей страны дополнили общие черты тоталиризма такими особенностями, как уничтожение частной собственности, подавление религии.

Итак, мы рассмотрели теоретические и практические подходы к правопониманию. Теория – обилие научных представлений о праве, практика – многообразие правовой реальности, богатейшая история права. И теперь, опираясь на эти подходы, подойдем к самому правопониманию.

Предыдущий | Оглавление | Следующий