Сегодня

Добавить в избранное

УНИВЕРСАЛЬНЫЙ УЧЕБНИК
 


Предыдущая Оглавление Следующая

 

5.2. СУБЪЕКТЫ МАЛОГО ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСТВА

 

Гражданский кодекс Российской Федерации, регламентирует организационно-правовые формы предпринимательской деятельности, выделяет понятия физические и юридические лица. Те и другие выступают как субъекты бизнеса.

Физические лица - это правоспособные и дееспособные граждане.

Они могут:

Физическое лицо, действуя на свой страх и риск, пуская свои средства в оборот, выступает как индивидуальный предприниматель.

Объединение капиталов физических лиц для достижения общих целей, путем предпринимательской деятельности, юридически и орга­низационно оформленное, придает им статус юридического лица.

Юридическое лицо - это организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательством этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

Юридическое лицо характеризуют следующие моменты:

Юридическое лицо подлежит государственной регистрации. Данные государственной регистрации, в том числе фирменное наименование, включаются в единый государственный реестр юридических лиц, открытый для всеобщего ознакомления.

Юридическое лицо считается созданным с момента его государственной регистрации.

Основанием для деятельности юридического лица являются Устав и Учредительный договор. Содержание этих документов будет рассмотрено далее.

Юридическое лицо имеет исключительное право на использование фирменного наименования.

Фирменное наименование предприятия включает его организационно-правовую форму (например, "Общество с ограниченной ответственностью "Пума").

Юридическое лицо может иметь:

представительства;

филиалы.

Представительством является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет его защиту.

Филиалам является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства.

Представительства и филиалы не являются юридическими лицами и действуют на основании инструкций, разработанных юридическим лицом.

Юридические лица могут быть организациями:

Коммерческие организации - организации, преследующие в качестве основной цели своей деятельности прибыль, распределяемую среди участников.

5.2.1. ИНДИВИДУАЛЬНЫЙ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬ — СУБЪЕКТ МАЛОГО ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСТВА

Индивидуальным предпринимателем может быть любой дееспособный гражданин Российской Федерации. В соответствии со ст. 21 ГК РФ способность гражданина своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их (гражданская дееспособность) возникает в полном объеме с наступлением совершеннолетия, то есть по достижении восемнадцатилетнего возраста. В случае, когда законом допускается вступление в брак до достижения восемнадцати лет, гражданин, не достигший восемнадцатилетнего возраста, приобретает дееспособность в полном объеме со времени вступления в брак. Приобретенная в результате заключения брака дееспособность сохраняется в полном объеме и в случае расторжения брака до достижения восемнадцати лет. Однако при признании брака недействительным суд может принять решение об утрате несовершеннолетним супругом полной дееспособности с момента, определяемого судом.

Гражданские права и обязанности возникают в первую очередь из оснований, предусмотренных законами и иными правовыми актами. В соответствии со ст. 8 ГК РФ гражданские права и обязанности возникают:

1) из договоров и иных сделок, предусмотренных законом, а также из договоров и иных сделок, хотя и не предусмотренных законом, но не противоречащих ему;

2) из актов государственных органов и органов местного самоуправления, которые предусмотрены законом в качестве основания возникновения гражданских прав и обязанностей и т. д.

Вышеуказанные положения гражданского законодательства очень важны для осуществления прав граждан на занятие предпринимательской деятельностью. Характерно, что в п. 2 ст. 1 ГК РФ говорится, что граждане (физические лица) и юридические лица свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условиях договора. Очень важным является установленное ГК РФ положение, что гражданские права могут быть ограничены на основании федерального закона и только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.

Так, в соответствии со ст. 9 Закона РФ «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» в редакции Федерального закона от 25 мая 1995 г. № 83-ФЗ должностным лицам органов государственной власти и государственного управления запрещается:

Гражданским кодексом РФ установлено следующее содержание правоспособности граждан: они могут иметь имущество в собственности, наследовать и завещать имущество; заниматься предпринимательской и любой иной не запрещенной законом деятельностью; создавать юридические лица самостоятельно или совместно с другими гражданами и юридическими лицами; совершать любые не противоречащие закону сделки и участвовать в обязательствах; избирать место жительства; иметь права авторов произведений науки, литературы и искусства, изобретений и иных охраняемых законом результатов интеллектуальной деятельности; иметь иные имущественные и личные неимущественные права.

Таким образом, дееспособным гражданам законодательством установлены права и определенные гарантии для занятия предпринимательской деятельностью, выбора любого предмета деятельности, не запрещенной законом. Следует подчеркнуть, что для занятия отдельными видами предпринимательской деятельности необходимо иметь специальное среднее или высшее образование, получить специальное разрешение (лицензию) и иметь квалификационный аттестат.

В соответствии с п. 1 ст. 23 ГК РФ гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. В качестве индивидуального предпринимателя граждане (физические лица) могут заниматься предпринимательством как в качестве основной, так и дополнительной деятельности (в соответствии с законодательством).

Права индивидуального предпринимателя в соответствии с гражданским законодательством значительно расширены, так как к предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, применяются правила ГК РФ, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа правоотношения. Это означает, что все права и обязанности, которые имеют и несут коммерческие организации, приобретает и индивидуальный предприниматель. Например, он может осуществлять наем работников на основе договоров гражданско-правового характера (договора подряда, комиссии, поручения и др.), заниматься всеми видами деятельности, которые не запрещены законом, а также при получении соответствующей лицензии, как уже говорилось выше, в соответствии с Федеральным законом «О государственной поддержке малого предпринимательства в Российской Федерации» может получать все виды поддержки и льгот, установленные законодательством для субъектов малого предпринимательства.

Чтобы гражданин (физическое лицо) стал по закону индивидуальным предпринимателем, он должен в этом качестве зарегистрироваться и получить соответствующее свидетельство. Будущий индивидуальный предприниматель по месту своего жительства должен представить в орган, осуществляющий государственную регистрацию предпринимателей (в ст. 51 ГК РФ говорится, что юридическое лицо подлежит государственной регистрации в органах юстиции в порядке, определяемом законом о регистрации юридических лиц):

До утверждения закона о государственной регистрации предпринимательских организаций (индивидуальных предпринимателей) государственная регистрация индивидуальных предпринимателей осуществляется в соответствии с Положением о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности, утвержденным Указом Президента Российской Федерации «Об упорядочении государственной регистрации предприятий и предпринимателей на территории Российской Федерации» от 8 июля 1994 г. № 1482.

В соответствии с Положением государственная регистрация предпринимателей осуществляется регистрирующим органом в день представления документов либо в трехдневный срок с момента получения документов по почте. Если документы высылаются по почте, к документам необходимо приложить конверт с обратными адресами и знаками оплаты почтового перевода. В этот же срок заявителю выдается (высылается по почте) бессрочное свидетельство о регистрации его в качестве индивидуального предпринимателя. Требование иных документов или совершение иных действий при регистрации предпринимателя не допускается.

В заявлении гражданин должен указать те виды деятельности, которыми он решил заняться, ибо в противном случае он не имеет права заниматься теми видами бизнеса, которые не зафиксированы в свидетельстве. В соответствии с нормативными актами заниматься отдельными видами деятельности индивидуальный предприниматель может только при получении соответствующей лицензии или квалификационного аттестата, о чем будет сказано ниже. Однако отсутствие у гражданина квалификационного аттестата или лицензии не может быть причиной отказа заявителю о регистрации его в качестве индивидуального предпринимателя. В соответствии со ст. 171 УК РФ осуществление предпринимательской деятельности без регистрации либо без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно, или с нарушением условий лицензирования, если это деяние причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо сопряжено с извлечением дохода в крупном размере, наказывается штрафом в размере от 300 до 500 минимальных размеров оплаты труда или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от трех до пяти месяцев, либо обязательными работами на срок от 180 до 240 часов, либо арестом на срок от четырех до шести месяцев, либо лишением свободы на срок до трех лет.

Таким образом, гражданин (физическое лицо), решивший заняться предпринимательской деятельностью, должен строго руководствоваться как гражданским, так и уголовным законодательством.

Регистрационный орган выдает свидетельство о регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя, оформляет его в трех экземплярах, из которых один экземпляр выдается предпринимателю, второй остается у регистрирующего органа, а третий направляется налоговому органу по месту регистрации предпринимателя.

В Положении о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности установлено, что отказ от регистрации предпринимателя допускается только в случаях несоответствия состава представленных документов и содержащих в них сведений требованиям Положения. Уведомление об отказе в государственной регистрации должно быть направлено в трехдневный срок со дня поступления документов на регистрацию или получения их по почте заявителю в письменной форме с мотивацией отказа.

В Федеральном законе РФ «О государственной поддержке малого предпринимательства в Российской Федерации» установлено, что субъекты Российской Федерации и органы местного самоуправления не вправе устанавливать дополнительные условия для регистрации субъектов малого предпринимательства по сравнению с условиями, установленными законами и иными правовыми актами Российской Федерации. Уклонение от государственной регистрации субъектов малого предпринимательства или необоснованный отказ в государственной регистрации могут быть обжалованы в суд в установленном порядке с возмещением первоначально уплаченной государственной пошлины истцу в случае решения в его пользу. Взыскание указанной пошлины производится с ответчика.

Если предпринимателем утеряно свидетельство о регистрации, оно выдается вновь в соответствии с поданным заявлением и при уплате регистрационного сбора в размере, установленном администрацией местного самоуправления. Если причины утери свидетельства будут признаны уважительными (кража, пожар и т. д.), размер сбора будет равен 20% от ранее уплаченной суммы.

В соответствии с законодательными и нормативными актами индивидуальный предприниматель должен стать на учет в налоговом органе по месту своей регистрации — месту своего постоянного жительства, а также зарегистрироваться у уполномоченных Пенсионного Фонда РФ, Фондов обязательного медицинского страхования, социального страхования, а также для отчисления средств в Фонд занятости при условии, что индивидуальный предприниматель будет использовать наемных работников.

При постановке на учет в налоговом органе предприниматель должен выбрать систему налогообложения, учета и отчетности и указать, что будет привлекать работников на основе договоров гражданско-правового характера. Постановка на учет в налоговом органе осуществляется на основании письменного заявления предпринимателя и свидетельства о государственной регистрации. Об условиях и порядке применения упрощенной системы налогообложения, учета и отчетности субъектов малого предпринимательства речь идет в соответствующем разделе книги. При постановке на учет в налоговом органе физическому лицу, имеющему статус предпринимателя или имеющему право заниматься в установленном законодательством Российской Федерации порядке частной практикой, присваивается идентификационный номер налогоплательщика, который представляет собой двенадцатизначный цифровой код (первые четыре цифры — код госналогинспекции, осуществившей постановку на учет налогоплательщика; следующие шесть цифр — собственно порядковый номер налогоплательщика; две последние цифры — контрольное число, рассчитанное по утвержденному Госналогслужбой России алгоритму).

Для осуществления предпринимательской деятельности индивидуальный предприниматель в любой кредитной организации (банке) может открыть расчетный, текущий, ссудный, депозитный, валютный счет. Для этого в банк предпринимателю необходимо представить следующие документы:

Индивидуальный предприниматель в соответствии с нормативными актами должен вести учет доходов и расходов, соблюдать порядок ведения кассовых операций, своевременно уплачивать налоги, отчисления, предоставлять установленную отчетность.

Индивидуальный предприниматель обязан представить для регистрации налоговому органу Книгу учета доходов и расходов, в которой указываются следующие реквизиты: фамилия, имя, отчество индивидуального предпринимателя; вид осуществляемой деятельности; местонахождение (адрес постоянного места жительства);

номер расчетного и иных счетов, открытых предпринимателем в банковских организациях. Государственная налоговая инспекция на первой странице Книги учета доходов и расходов записывает регистрационный номер свидетельства о государственной регистрации индивидуального предпринимателя, номер патента, если предприниматель использует упрощенную систему налогообложения, учета и отчетности, дату выдачи свидетельства и патента. Форма Книги учета доходов и расходов и порядок отражения в ней всех операций, связанных с предпринимательской деятельностью предпринимателя, применяющего упрощенную систему налогообложения, учета и отчетности, утверждена Минфином России 22 февраля 1996 г. и приведена в соответствующем разделе настоящего издания.

В данном разделе авторы кратко изложили механизм функционирования индивидуальных предпринимателей, но следует еще раз указать, что к предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, применяются правила Гражданского Кодекса РФ, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями. Федеральным законом «О государственной поддержке малого предпринимательства в Российской Федерации» коммерческие организации и физические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, отнесены к единой категории «субъекты малого предпринимательства» и все формы и меры поддержки установлены для них как для субъектов малого предпринимательства, однако юридические лица как коммерческие организации имеют определенные отличительные признаки, конституциирующие их в этом качестве.

В официальной (государственной) статистике нет данных о количестве функционирующих в России индивидуальных предпринимателей. По данным Российской ассоциации развития малого предпринимательства, в 1997 г. было зарегистрировано около двух миллионов индивидуальных предпринимателей. Поданным Госкомстата РФ, в 1997 г. в частном секторе экономики было занято 36,4% работающего населения, или 24,4 млн. чел., большая часть которых трудилась в сфере малого и среднего предпринимательства. Однако в сфере предоставленных бытовых услуг населению индивидуальные предприниматели играют ведущую роль. Так, в 1995 г. удельный вес индивидуального предпринимательства в общем объеме бытовых услуг по отдельным видам составил (в процентах): ремонт и строительство жилья — 93%; ремонт и индивидуальный пошив одежды — 80%; ремонт бытовых машин и радиоэлектронной аппаратуры — 68%; индивидуальный пошив и вязка трикотажных изделий — 59%; ремонт » индивидуальный пошив обуви - 55%.

5.2.2. KOММEPЧECKИE ОРГАНИЗАЦИИ — СУБЪЕКТЫ МАЛОГО ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСТВА

Коммерческими организациями являются юридические лица, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности, что соответствует законодательному определению сущности важнейшего понятия предпринимательской деятельности, заключающейся в систематическом получении прибыли. Это мотив и цель деятельности субъектов малого предпринимательства.

Как известно, предпринимательская организация может систематически получать прибыль в первую очередь от использования имущества, которое составляет материально-техническую основу функционирования коммерческих организации в любой отрасли экономики.

Юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, могут создаваться в форме хозяйственных товариществ и обществ, производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий. Основными организационно-правовыми субъектами малого предпринимательства являются хозяйственные товарищества и общества, функционирующие в различных отраслях экономики. Так, на начало 1998 г. в промышленности действовало 14,7% всех малых предприятий страны; в строительстве — 16,6; на транспорте и связи — 2,3; в торговле и общественном питании, материально-техническом снабжении и заготовках — 44,8; в общей коммерческой деятельности по обеспечению функционирования рынка — 4,8; в жилищно-коммунальном хозяйстве, непроизводственных видах бытового обслуживания населения — 1,8; в науке и научном обслуживании — 5,6; в других отраслях экономики — 9,4%. Характерно, что на 1 января 1998 г. коммерческие организации составили 82% от общего числа всех предприятии и организации страны. В 1995 г. негосударственные малые предприятия в промышленности составили S5% от всего числа малых предприятии; в строительстве — 89,8; на транспорте и связи — 89,4; в торговле и общественном питании, материально-техническом снабжении, сбыте и заготовках — 94,3; в общей коммерческой деятельности по обеспечению функционирования рынка — 99,2; в жилищно-коммунальном хозяйстве, непроизводственных видах бытового обслуживания населения — 85,3; в науке и научном обслуживании — 68,7; в других отраслях экономики — 87,1%.

На 1 января 1998 г. хозяйственные товарищества и общества из общего числа коммерческих организаций составили 48,5%; крестьянские (фермерские) хозяйства — 13,5%; индивидуальные (семейные) частные предприятия (с привлечением частного труда) — 14,5%.

Следовательно, основными организационно-правовыми формами субъектов малого предпринимательства являются хозяйственные товарищества и общества: полные товарищества, товарищества на вере (коммандитные), общества с ограниченной ответственностью, открытые и закрытые акционерные общества. Из общего числа хозяйственных товариществ (на 1 января 1997 г.) открытые АО составили 5,7%, закрытые АО и общества с ограниченной ответственностью — 74,2%.

5.2.3. Краткая характеристика отдельных организационно-правовых форм коммерческих организации как субъектов предпринимательской деятельности.

>• Государственные и муниципальные унитарные предприятия. Согласно ГК РФ унитарным предприятием признается коммерческая организация, не наделенная правом собственности на закрепленное за ней собственником имущество.

Устав унитарного предприятия должен содержать кроме обычных сведений (наименование, местонахождение и др.) сведения о предмете и целях деятельности предприятия, а также о размере уставного фонда предприятия, порядке и источниках его формирования.

Унитарное предприятие отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом и не несет ответственности по обязательствам собственника этого имущества. Правовое положение государственных и муниципальных унитарных предприятий определяется ГК РФ и законом об этих предприятиях.

Унитарные предприятия имеют ряд особенностей, отличающих их от других коммерческих организаций.

• В форму хозяйствования унитарного предприятия заложен принцип унитарности, в отличие от других коммерческих организаций, в основе которых лежит принцип корпоративности. Принцип унитарности предприятия означает, что соответствующая коммерческая организация не наделяется правом собственности на закрепленное за ней имущество. Собственником этого имущества остается учредитель такой организации, т.е. государство.

Имущество унитарного предприятия является неделимым и ни при каких условиях не может быть распределено по вкладам, долям и паям, в том числе между работниками унитарного предприятия. В этом заключается главное отличие унитарного предприятия от других коммерческих организаций — хозяйственных обществ и товариществ, производственных кооперативов.

• Унитарные предприятия имеют особый имущественный статус, согласно которому право собственности сохраняется за учредителем, а имущество закрепляется за унитарным предприятием лишь на ограниченном вещном праве (хозяйственного ведения либо оперативного управления).

• Существенной особенностью, отличающей унитарное предприятие от других коммерческих организаций, является управление таким предприятием. Руководитель унитарного предприятия назначается собственником либо уполномоченным собственником органом, им он и подотчетен.

В зависимости от того, кому принадлежит собственность, унитарные предприятия могут быть государственные или муниципальные.

Унитарные предприятия подразделяются на две категории в зависимости от прав, предоставляемых учредителем:

1) на праве хозяйственного ведения;

2) на праве оперативного управления.

Право хозяйственного ведения и право оперативного управления составляют особую разновидность вещных прав, не известную странам с классической рыночной экономикой. Они призваны оформить имущественную базу для самостоятельного участия в гражданских правоотношениях юридических лиц – не собственников.

В соответствии с ГК РФ право хозяйственного ведения — это право государственного или муниципального унитарного предприятия владеть, пользоваться и распоряжаться имуществом собственника в пределах, установленных законом или иными правовыми актами.

Право оперативного управления в соответствии с ГК РФ представляет собой право учреждения или казенного предприятия владеть, пользоваться и распоряжаться закрепленным за ним имуществом собственника в пределах, установленных законом, в соответствии с целями его деятельности, заданиями собственника и назначением имущества.

Различие прав хозяйственного ведения и оперативного управления состоит в содержании и объеме правомочий, которые предприятия получают от собственника на закрепленное за ними имущество. Право хозяйственного ведения шире права оперативного управления, т.е. предприятие, функционирующее на основе права хозяйственного ведения, имеет большую самостоятельность в управлении, чем предприятие, основанное на праве оперативного управления.

Учредители унитарных предприятий, основанных на праве хозяйственного ведения, не отвечают по обязательствам предприятия, за исключением случаев, когда в банкротстве предприятия виноват сам учредитель. При несостоятельности же казенных предприятий Российская Федерация несет субсидиарную ответственность по обязательствам этого предприятия при недостаточности его имущества как учредителя. Из этого вытекает, что унитарное предприятие, основанное на праве оперативного управления, в принципе не может быть банкротом.

>• Производственные кооперативы. В ГК РФ дается следующее определение производственного кооператива.

Производственным кооперативом (артелью) признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности (производство, переработка, сбыт промышленной, сельскохозяйственной и иной продукции, выполнение работ, торговля, бытовое обслуживание, оказание других услуг), основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов.

Слова “производственный кооператив” или “артель” должны входить в фирменное наименование кооператива.

Учредительным документом производственного кооператива является устав, утвержденный общим собранием его членов. Число членов кооператива не должно быть менее пяти человек. Имущество, находящееся в собственности производственного кооператива, делится на паи его членов в соответствии с уставом кооператива. Прибыль кооператива распределяется между его членами в соответствии с их трудовым участием, если иной порядок не предусмотрен законом и уставом кооператива. В таком же порядке распределяется имущество, оставшееся после ликвидации кооператива и удовлетворения требований его кредиторов.

Высший орган управления кооператива — общее собрание его членов. Член кооператива имеет один голос при принятии решений общим собранием. Он вправе по своему усмотрению выйти из кооператива. В этом случае ему должна быть выплачена стоимость пая или выдано имущество, соответствующее его паю, а также осуществлены другие выплаты, предусмотренные уставом кооператива.

Производственный кооператив может быть добровольно реорганизован в хозяйственное товарищество или общество по единогласному решению его членов или ликвидирован.

Производственный кооператив отличается как от товариществ, так и от обществ.

• Производственный кооператив основан на добровольном объединении физических лиц — граждан, не являющихся индивидуальными предпринимателями, но участвующих в деятельности кооператива личным трудом. В соответствии с этим каждый член кооператива имеет один голос в управлении его

делами независимо от размеров своего имущественного вклада.

• Полученная в кооперативе прибыль распределяется с учетом прежде всего трудового участия, а не имущественного вклада (пая). Именно поэтому производственный кооператив охарактеризован в ГК как артель.

• ГК дополнил классическую конструкцию кооператива-артели двумя важными положениями. Во-первых, члены кооператива несут дополнительную ответственность по его долгам, хотя и не всем своим имуществом, а в заранее определенном уставом размере (это в какой-то мере сближает его с обществом с дополнительной ответственностью). Обычно этот размер является кратным по отношению к паевому взносу или долевому участию члена кооператива, но не может быть ниже предусмотренного законом минимума. Во-вторых, членство в кооперативе возможно как для юридических, так и для физических лиц, не участвующих непосредственно в его деятельности, но осуществляющих определенные имущественные, вклады (и соответственно получающих на них известный доход).

Имеются и другие отличительные особенности кооператива от других организационно-правовых форм хозяйствования.

Как уже выше сказано, ГК предусматривает обязательный минимум членов кооператива — не менее пяти, ибо в отличие от обществ кооператив не может функционировать в качестве “компании одного лица”. В кооперативе имеется возможность создания неделимых фондов (или фонда), имущество которых может быть поделено между участниками только в случае ликвидации кооператива после удовлетворения претензий всех его кредиторов. На это имущество не может быть обращено взыскание кредиторов по личным долгам членов кооператива.

Важной особенностью кооператива является и то, что с учетом трудового участия здесь обычно делится не только прибыль, но и ликвидационная квота.

Преимущества производственного кооператива:

• Прибыль кооператива распределяется между его членами не пропорционально их паям, а в соответствии с их трудовым вкладом. В таком же порядке распределяется имущество, оставшееся после ликвидации кооператива и удовлетворения требований его кредиторов.

Такой порядок распределения материально заинтересовывает каждого члена кооператива более добросовестно относиться к своему труду.

• Законодательством не ограничивается число членов кооператива, что предоставляет большие возможности физическим лицам для вступления в кооператив.

• Равные права всех членов в управлении кооперативом, так как каждый из них имеет только один голос.

Недостатки', в связи с тем, что число членов в кооперативе не должно быть менее пяти, существенно ограничиваются возможности их создания; каждый член кооператива несет ограниченную субсидиарную ответственность по долгам кооператива.

>• Хозяйственные товарищества и общества. Это наиболее распространенная форма коллективного предпринимательства.

Согласно ГК хозяйственными товариществами и обществами признаются коммерческие организации с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом.

Хозяйственные товарищества и общества имеют общие черты.

• Имущество, созданное за счет вкладов учредителей, а также произведенное и приобретенное хозяйственным товариществом или обществом в процессе его деятельности, принадлежит ему на праве собственности.

• Все они являются коммерческими организациями, обладающими общей правоспособностью.

• Общества и товарищества как юридические лица могут быть участниками других обществ и товариществ.

• Поскольку общества и товарищества являются собственниками своего имущества, их учредители по отношению к обществу имеют лишь право обязательственного характера, но не вещное право на его имущество. Хозяйственные товарищества и общества близки по своей организационно-правовой форме хозяйствования, что дает возможность преобразования одного вида в другой. Но имеются и существенные различия.

• Товарищество — это объединение лиц, тогда как общества являются объединениями капиталов. Этим основным различием определяется и разное правовое положение обществ и товариществ.

• В товариществах, участники которых должны заниматься предпринимательской деятельностью, могут участвовать лишь индивидуальные предприниматели или коммерческие организации.

• Общества могут быть созданы одним лицом, товарищества — нет.

Остановимся более подробно на этих формах хозяйствования.

Согласно ГК РФ хозяйственные товарищества подразделяются на полные товарищества и товарищества на вере.

Полным признается товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом.

Фирменное наименование полного товарищества должно содержать либо имена (наименования) всех его участников и слова “полное товарищество”, либо имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов “и компания” или “полное товарищество”.

Полное товарищество создается и действует на основании учредительного договора, который должен быть подписан всеми его участниками. Управление деятельностью полного товарищества осуществляется по общему согласию всех участников. Учредительным договором товарищества могут быть предусмотрены случаи, когда решение принимается большинством голосов участников. Каждый участник полного товарищества имеет один голос, если учредительным договором не предусмотрен иной порядок определения количества голосов его участников.

Прибыль и убытки полного товарищества распределяются между его участниками пропорционально их долям в складочном капитале, если иное не предусмотрено учредительным или иным соглашением участников.

Не допускается соглашение об устранении кого-либо из участников товарищества от участия в прибыли или в убытках.

Особенности полного товарищества:

• Предпринимательская деятельность его участников признается деятельностью самого товарищества как юридического лица.

• При недостатке имущества товарищества для погашения его долгов кредиторы вправе требовать удовлетворения из личного имущества любого из участников (или всех вместе).

Поэтому деятельность товарищества основана на лично-доверительных отношениях всех его участников, утрата или изменение которых влекут прекращение деятельности товарищества. Коммерческая практика показала, что такие товарищества нередко становятся формой семейного предпринимательства.

• Любой из участников полного товарищества занимается предпринимательской деятельностью от имени товарищества в целом, поэтому для создания и функционирования полного товарищества не требуется устав, устанавливающий компетенцию его органов. Единственным учредительным документом такой коммерческой организации служит учредительный договор.

Товарищество на вере является разновидностью полного товарищества и характеризуется следующими особенностями.

• Товарищество на вере состоит из двух групп участников — полных товарищей и вкладчиков. Полные товарищи осуществляют предпринимательскую деятельность от имени самого товарищества и несут неограниченную и солидарную ответственность по обязательствам товарищества. Другая группа участников — вкладчики (коммандисты) — лишь делает вклады в имущество товарищества, но не отвечает своим личным имуществом по его обязательствам. Таким образом, в товариществе на вере допускается использование капитала сторонних лиц (вкладчиков), т.е. появляется возможность привлечения дополнительных средств не за счет имущества полных товарищей, что является их преимуществом по сравнению с полными товариществами.

• Включение в фирменное наименование товарищества на вере имени вкладчика автоматически ведет к превращению его в полного товарища прежде всего в смысле неограниченной и солидарной ответственности своим личным имуществом по долгам товарищества.

• Закон специально регламентирует правовое положение вкладчика в товариществе на вере. Вкладчики не вправе участвовать в управлении делами товарищества на вере и выступать от его имени, но имеют право знакомиться с финансовой деятельностью товарищества.

• Вкладчики товарищества на вере обладают тремя имущественными правами, связанными с внесением ими вклада в имущество товарищества:

право на получение причитающейся на их долю части прибыли товарищества; за вкладчиками сохраняется возможность свободного выхода из товарищества с получением своего вклада; вкладчик может передать свою долю или ее часть как другому вкладчику, так и третьему лицу, при этом согласие товарищества или полных товарищей не требуется.

• При ликвидации товарищества на вере вкладчики имеют преимущественное перед полными товарищами право на получение своих вкладов или их денежного эквивалента из имущества товарищества после удовлетворения требований других кредиторов.

Преимущества полного товарищества:

• Возможность аккумулирования значительных средств в относительно короткие сроки.

• Каждый член полного товарищества имеет право заниматься предпринимательской деятельностью от имени товарищества наравне с другими.

• Полные товарищества более привлекательны для кредиторов, так как их члены несут неограниченную ответственность по обязательствам товарищества.

Недостатки: между полными товарищами должны быть особые доверительные отношения, в противном случае может быстро наступить распад этой организации; каждый член полного товарищества несет полную и солидарную неограниченную ответственность по обязательствам этой организации, т.е. в случае банкротства каждый член отвечает не только вкладом, но и личным имуществом.

Полные товарищества на вере имеют те же преимущества и недостатки, что и полные товарищества. Дополнительным их преимуществом является то, что для увеличения своего капитала они могут привлечь средства вкладчиков, такой возможности полные товарищества не имеют.

Обществом с ограниченной ответственностью (000) признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров. Участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов.

Фирменное наименование общества с ограниченной ответственностью должно содержать наименование общества и слова “с ограниченной ответственностью”. Число участников общества с ограниченной ответственностью не должно превышать предела, установленного законом об обществе с ограниченной ответственностью.

Учредительными документами 000 являются учредительный договор, подписанный его учредителями, и утвержденный ими устав. Если общество учреждается одним лицом, его учредительным документом является устав.

Уставный капитал 000 составляется из стоимости вкладов его участников и определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов. Размер уставного капитала общества не может быть менее суммы, определенной законом об обществе с ограниченной ответственностью.

Высшим органом 000 является общее собрание его участников. Общество может быть добровольно ликвидировано или реорганизовано в специализированное общество или в производственный кооператив по единогласному решению его участников.

Общество с ограниченной ответственностью имеет следующие особенности:

• является разновидностью объединения капиталов, не требующего обязательного личного участия своих членов в делах общества;

• раздел уставного капитала общества на доли участников и отсутствие ответственности последних по долгам общества;

• в законе предусматриваются более высокие требования к уставному капиталу, его определению и формированию, чем к складочному капиталу товариществ. Прежде всего размер этого капитала ни при каких условиях не может быть менее минимальной суммы, определенной законом. Преимущества обществ с ограниченной ответственностью:

• возможность быстрого аккумулирования значительных средств;

• 000 может быть создано одним лицом;

• члены общества несут ограниченную ответственность по обязательствам общества.

Недостатки: уставный капитал не может быть меньше величины, установленной законодательством; 000 менее привлекательны для кредиторов, так как члены общества несут только ограниченную ответственность по обязательствам общества.

Общество с дополнительной ответственностью (ОДО) по сути является разновидностью общества с ограниченной ответственностью с распространением на него всех общих правил такого общества. Поэтому все сказанное об обществе с ограниченной ответственностью в равной мере относится и к обществу с дополнительной ответственностью.

Единственное важное отличие этих обществ состоит в следующем: при недостаточности имущества общества с дополнительной ответственностью для удовлетворения претензий его кредиторов участники общества могут быть привлечены к имущественной ответственности, причем солидарно. Однако размер этой ответственности ограничен, он касается не всего их личного имущества, что характерно для полных товарищей, а лишь его части — одинакового для всех кратного размера и суммы внесенных вкладов (например, трехкратный и т.п.). С этой точки зрения такое общество занимает промежуточное место между обществами и товариществами.

Общества с дополнительной ответственностью имеют те же преимущества и недостатки, что и общества с ограниченной ответственностью. Дополнительным их преимуществом является то, что они более привлекательны для кредиторов, так как несут дополнительную личную ответственность по обязательствам общества, но в то же время это является и их недостатком.

>• Акционерным обществом (АО) согласно ГК РФ признается общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций. Участники акционерного общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций. В этом плане акционерные общества близки к обществам с ограниченной ответственностью, но между ними имеются и существенные различия.

• Организация уставного капитала акционерного общества иная — здесь имеется полное равенство долей и обязательное их оформление акциями.

• Акционер при выходе из общества не может потребовать никаких выплат, причитающихся на его долю (ни денежных, ни имущественных),

так как осуществить этот выход можно лишь единственным способом — путем продажи, уступки или иной передачи своих акций другому лицу. Следовательно, АО в отличие от 000 гарантировано от того, что при выходе его участников основной капитал общества будет уменьшен.

Организация капитала с помощью отчужденных (оборотных) ценных бумаг — акций дает обществу два основных преимущества.

• Возможность сконцентрировать большой капитал, первоначально распыленный среди множества мелких вкладчиков.

• Возможность быстрого отчуждения и приобретения акций, особенно с помощью биржевого механизма и представительских акций, что означает по сути возможность быстрого, почти мгновенного перелива большого капитала из одной сферы деятельности в другую в соответствии со складывающейся конъюнктурой. При других формах организации предпринимательства это невозможно.

Вместе с тем коммерческая практика давно показала и большую опасность злоупотреблений, возможные при этой организационно-правовой форме. Руководители (директора, учредители) такого общества при наличии огромного числа мелких акционеров, как правило, некомпетентных в предпринимательстве и заинтересованных только в получении дивидендов, имеют по сути бесконтрольные возможности распоряжения огромными чужими капиталами. Поэтому нормальное и эффективное функционирование АО, как свидетельствует вся мировая практика, возможно лишь в условиях развитого акционерного законодательства.

Акционерные общества могут быть открытые и закрытые. Акционерное общество, участники которого могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров, признается открытым акционерным обществом (АООТ). Такое АО вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и их свободную продажу на условиях, устанавливаемых законом и иными правовыми актами,

Акционерное общество, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц, признается закрытым акционерным обществом (АОЗТ).

Оно не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц.

Число участников закрытого акционерного общества не должно превышать числа, установленного законом об акционерных обществах. В противном случае оно подлежит преобразованию в открытое акционерное общество в течение года, при невыполнении этого оно может быть ликвидировано.

Открытое АО обязано ежегодно публиковать для всеобщего сведения годовой отчет, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков (п.1 ст. 97 ГК). Это очень важное обстоятельство дает возможность акционерам знакомиться с деятельностью АО и контролировать ее. Получают определенную информацию и' потенциальные акционеры

Для закрытых акционерных обществ публичное ведение дел не предполагается — оно требуется в случаях, прямо предусмотренных Законом об акционерных обществах. |

Устав является единственным учредительным документом. АО, ему не нужен учредительный договор

ГК допускает существование “компаний одного лица” в форме не только обществ с ограниченной ответственностью, но и АО.

Высший орган управления АО — собрание акционеров. В ГК РФ определена исключительная компетенция общего собрания акционеров, которая ни при каких условиях не может быть ни передана исполнительным органам общества, ни сужена (в том числе и по решению самого общего собрания). |

В АО с численностью акционеров более 50 должны создаваться наблюдательные советы в качестве постоянно действующих коллективных органов, представляющих интересы акционеров и систематически контролирующих деятельность директоров (правления) общества. Этот орган должен обладать исключительной компетенцией, не передаваемой другим органам общества. Данная компетенция определяется акционерным законом или (и) уставом общества.

Акционерное общество по решению общего собрания акционеров может быть ликвидировано или преобразовано в общество с ограниченной ответственностью или производственный кооператив.

Преимущества акционерных обществ:

• Мировая практика показывает, что корпоративная форма доказала на практике свою рациональность там, где

имеются крупные капиталы, крупномасштабное производство, большая степень риска и совершенное законодательство.

• Только акционерные общества имеют право выпускать акции (кроме других ценных бумаг). Другие юридические лица такой возможности не имеют.

• Акционер несет ограниченную ответственность (в пределах своих акций) в случае банкротства общества. Среди основных недостатков АО необходимо отметить следующие:

• отсутствие возможности у всех владельцев акций принимать участие в управлении акционерным обществом, ибо для реального контроля необходимо иметь около 20% акций;

• в руках отдельных лиц сосредоточивается огромный капитал, что при отсутствии надлежащего законодательства и контроля со стороны акционеров может привести к злоупотреблениям и некомпетентности при его использовании.

Объединения юридических лиц

Согласно Гражданскому кодексу (ст. 121) коммерческие организации в целях координации своей предпринимательской деятельности, а также представления и защиты общих имущественных интересов могут по договору между собой создавать объединения в форме ассоциаций или союзов, являющихся некоммерческими организациями.

Если по решению участников на ассоциацию (союз) возлагается ведение предпринимательской деятельности, такая ассоциация (союз) преобразуется в хозяйственное общество или товарищество либо может создать для осуществления предпринимательской деятельности хозяйственное общество, или участвовать в таком обществе.

К объединениям предприятий относятся ассоциации, концерны, консорциумы, межотраслевые и региональные союзы, финансово-промышленные группы, холдинговые компании и др.

Организация и деятельность объединения предприятий любой формы должны строиться на следующих основных принципах:

Предприятия, входящие в состав объединения, сохраняют свою самостоятельность и права юридического лица. Руководящие органы объединения не наделяются распорядительной властью в отношении предприятий, входящих в объединение, и выполняют свои функции на основе договоров с предприятиями. Остановимся на некоторых формах предпринимательской деятельности более подробно.

Холдинги и финансово-промышленные группы (ФПГ) стали создаваться в России в последние годы. Они призваны восстановить утерянный контроль государства и министерств за деятельностью государственных предприятий, технологические и кооперационные связи со странами СНГ, прерванные с распадом СССР, а также оживить инвестиционную деятельность в стране и тем самым повысить эффективность функционирования как государственных, так и частных предприятий.

>• Холдинг это акционерная компания, использующая свой капитал для приобретения акций других компаний. В активы холдинга входят контрольные пакеты акций дочерних предприятий. Дочерние предприятия не могут владеть акциями самой холдинговой компании. Холдинговые системы включают головную (материнскую) фирму, дочерние и внучатые фирмы. При этом материнская компания, располагая 5% акций дочерних фирм (на практике достаточно гораздо меньшей долей акций), эффективно контролирует их деятельность. В результате материнская фирма реально распоряжается собственностью, во много раз превышающей фактически принадлежащую ей. Это приводит к концентрации капитала, облегчает решение крупных финансовых и хозяйственных проблем, обеспечивает слаженность действий множества взаимосвязанных компаний.

За рубежом процесс создания холдинговых компаний напрямую связан с развитием интеграционных процессов. В частности, холдинговые компании часто выходят за рамки национальных границ, образуя транснациональные компании

(ТНК). Важным элементом при этом является слияние или различные системы участия в акционерном капитале. Пропорция между собственным капиталом и контролируемым может быть на порядок выше.

На западе единственным ограничением при создании холдинговых компаний является антимонопольное законодательство.

Холдинговая компания осуществляет управление в рамках ТНК преимущественно методами финансового воздействия, устанавливая для каждой родственной фирмы основные финансовые показатели — размеры прибыли, издержки производства, размеры и способы перевода дивидендов, способы перевода прибылей. Наряду с финансовыми рычагами воздействия используются и другие средства. Инструментом централизованного управления может служить, например, техническая политика, т.е. сосредоточение научных исследований и технических разработок в едином центре головной компании и предоставление результатов дочерним компаниям.

Часто в качестве таких инструментов используются распределение между дочерними компаниями номенклатуры выпускаемой продукции, раздел между ними рынков сбыта. Это характерно для таких ТНК, как “Зингер”, 1ВМ, “Кодак”, “Катерпиллер трактор”, “Сименс”, “Сиба Гайги” и др.

Основные преимущества холдинговых компаний заключаются в том, что они борются с конкурентами своей объединенностью, консолидацией усилий.

Положительные стороны деятельности обусловливаются следующими возможностями холдинговых компаний:


Поскольку идея холдинговых компаний заимствована за рубежом, существуют и общие цели как у российских, так и у иностранных холдингов: создание холдинга позволяет значительно расширить инвестиционные возможности входящих в него структур, упростить расчеты между ними, диверсифицировать производство, успешнее конкурировать на международном рынке. Однако имеются и серьезные отличия.

Зарубежный холдинг                                             Отечественный холдинг



1. Представляет собой частную корпорацию, на которую государство может влиять лишь путем общегосударственных актов регулирования экономики.

2. Образуется:

• выделением из материнской компании дочерних предприятий или созданием новых предприятий;

• присоединением (покупкой) предприятий к материнской компании либо слиянием двух или нескольких компаний.

Ядром холдинга становится та материнская фирма, которая в жестких рыночных условиях смогла доказать свою жизнеспособность и право на роль лидера.

3. Это корпорация, в уставный капитал которой входят акции дочерних предприятий. Различают:

1. Российские холдинги в большинстве своем базируются на государственной собственности и соответственно образуются и управляются государственными органами.

2. Образуется:

• выделением из состава существующего предприятия подразделений в качестве самостоятельных юридических лиц и преобразованием их в дочерние предприятия;

• объединением пакетов акций юридически самостоятельных предприятий или учреждением новых АО.

Создание холдинга в первом случае осуществляется по заявке, направляемой в комитет управления имуществом; во втором — комитетом управления имуществом непосредственно.

3. Это управленческая структура, создаваемая с целью сохранить объединения предприятий, поддержать технологические и кооперированные связи между ними.

Соответственно предполагается жесткое подчинение дочерних предприятий материнской компании.

Создание холдингов в России помимо положительных сторон имеет и отрицательные моменты. Существует реальная возможность возрождения административных методов управления, а также превращения холдингов в монопольные структуры в связи со слабым антимонопольным законодательством.

> Финансово-промышленные группы (ФПГ). В России за последние годы на основании Указа Президента “О создании финансово-промышленных групп и порядке их создания” от 5 декабря 1993 г. стали формироваться промышленно-финансовые группы (ФПГ). Этим документом предусмотрены три возможности их образования.

1. На основе договорного объединения частных предприятий.

2. По решению Правительства с участием государственных предприятий.

3. По межправительственным соглашениям. Финансово-промышленные группы в РФ создаются с целью

привлечения инвестиций, восстановления кооперированных и

технологических связей между предприятиями, повышения

эффективности производства.

Отличительными признаками ФПГ, как правило, являются

следующие:

• ядром группы обычно служит какая-либо финансовая компания (банк, Сбербанк, страховая компания);

• иногда ФПГ основана на структуре торгового дома;

• важную роль играет участие промышленной части, которую составляют предприятия различных отраслей.

ФПГ объединяет три типа организаций: торговые организации, промышленные организации и кредитно-финансовые организации (рис. 5.2).

Преимущества ФПГ:

• органическое взаимодействие финансового и промышленного капитала;

• единая политика ценообразования;

• развитие процесса кооперации производства. Как основной недостаток следует отметить возможность монополизации рынка, что связано в большей мере с несовершенством антимонопольного и налогового законодательства.

К концу 1995 г. в России действовало 28 ФПГ. В них вошли 450 предприятий и более 60 финансово-кредитных учреждений.

В дальнейшем предусматривается создание транснациональных ФПГ. Их формирование будет проходить в два этапа. На первом создается российская ФПГ, на втором — прорабатываются вопросы ее расширения за счет включения предприятий и финансово-кредитных структур других государств.

Рис. . Три типа организаций, входящих в ФПГ

Предпринимательские союзы представляют собой группы независимых компаний, связанных между собой общими целями.

Для предпринимательского союза характерно то, что участие в одном союзе не исключает участия в других видах деятельности. Отдельные фирмы, входящие в предпринимательский союз, различаются размерами и ролью, которую они выполняют в пределах союза. Однако тот факт, что все они связаны общей целью, меняет принципы взаимоотношений.

Характерными чертами сетевых предпринимательских союзов являются:

• переплетение связей, существующих между поставщиками, покупателями и производителями;

• долгосрочные отношения между организациями-участниками, при которых каждая из них выступает одновременно как самостоятельная и ведущая.

В пределах предпринимательского союза компании могут образовываться как формальные союзы, так и совместные предприятия, где сотрудничество между компаниями очень тесное.

Предпринимательские союзы чаще всего создаются компаниями, которые занимаются аналогичными видами деятельности. Это связано с основным преимуществом такого объединения — возможностью добиться общими усилиями поставленных задач, неосуществимых для каждой отдельно взятой компании. Примером могут служить доступ к новым технологиям, захват новых рынков сбыта и т. д.

В случае, когда риски при создании предпринимательских союзов велики, неформальные союзы становятся первым этапом на пути создания союзов с более прочными связями. На этом этапе компании обычно изучают возможности партнеров, оценивают потенциальные риски, работают над проектами совместных сделок.

Самостоятельным видом предпринимательского союза является объединение нескольких союзов совместными инвестициями (в том числе на долевой основе). Эти союзы имеют более прочные связи, основу которых составляют взаимные инвестиции. Партнеры вносят свой вклад в виде денежных фондов, технологий, ноу-хау, персонала, специалистов.

Участники союзов на основе долевых инвестиций сохраняют полную самостоятельность в ведении своих дел, определении стратегии, распределении прибыли. Подавляющая часть союзов на основе долевых инвестиций создается для проведения совместных исследований, обмена технологиями, кооперации в производстве новых товаров.

Еще одним преимуществом предпринимательских союзов является взаимный интерес предприятий, преследующих разные цели. Допустим, одному партнеру необходим доступ на рынок, а другому — доступ к технологиям. Это может послужить основанием для организации предпринимательского союза. Еще одна возможность использования таких союзов — доступ к ресурсам в обмен на капитал.

Предпринимательские союзы в мировой практике возникли относительно недавно по сравнению с холдингами и финансово-промышленными группами. Это обстоятельство не позволяет оценить последствия их деятельности в полной мере, выявив все “за” и “против”. Однако для российского предпринимательства эта форма объединения юридических лиц представляется достаточно перспективной. Особенно заманчиво выглядит возможность образования временных неформальных предпринимательских союзов с целью изучения возможностей партнеров и оценки рисков совместной деятельности.

Предыдущая Оглавление Следующая









Главная| Контакты | Заказать | Рефераты
 
Каталог Boom.by rating all.by

Карта сайта | Карта сайта ч.2 | KURSACH.COM © 2004 - 2011.